Сущность российского нотариата

Правовой статус нотариуса определяется законом и обеспечивается гарантиями нотариальной деятельности. Согласно закону нотариус беспристрастен в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ, Основами законодательства о нотариате, законодательными актами РФ и республик в составе РФ, а также различными правовыми актами органов государственной власти, принятыми в пределах их компетенции, международными договорами.

Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Круг прав нотариуса достаточно широк. Он имеет право совершать все предусмотренные законом нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему. Составляет проекты сделок, заявлений и других документов, изготавливает копии документов и делает выписки из них, дает разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. Он имеет право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Перечень прав нотариуса может быть расширен (ст.15 Основ).

Нотариус имеет обязанности, которые тесно связаны с его правами. Он обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, предупреждать о последствиях, совершаемых нотариальных действий.

В соответствии со ст.36 Основ законодательства о нотариате к компетенции нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, относится совершение следующих нотариальных действий:

- удостоверение сделок (договоров, завещаний, доверенностей и др.)

- принятие мер к охране  наследственного имущества;

- выдача свидетельств  о праве на наследство;

- выдача свидетельств  о праве собственности на долю  в общем имуществе супругов;

- наложение запрещения  отчуждения имущества;

- свидетельствование верности  копий документов и выписок  из них;

- свидетельствование подлинности  подписи на документах;

- свидетельствование верности  перевода документов с одного  языка на другой;

- удостоверение фактов;

- передача заявления физических  и юридических лиц;

- принятие в депозит  денежных сумм и ценных бумаг;

- совершение исполнительных  надписей;

- удостоверение неоплаты  чеков или протест векселей;

- принятие на хранение  документов;

- совершение морских протестов;

- обеспечение доказательств.

В порядке обеспечения доказательств государственные нотариусы допрашивают свидетелей, производят осмотр письменных и вещественных доказательств, назначают экспертизу

Такие нотариальные действия совершаются до возбуждения дела в суде или ином органе. Если дело уже возбуждено, то доказательства обеспечиваются этими органами.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, могут совершать все предусмотренные законом нотариальные действия, за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и принятия мер к охране наследственного имущества. Однако, при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

В соответствии со ст.37 Основ законодательства о нотариате должностные лица органов исполнительной власти вправе совершать следующие нотариальные действия:

- удостоверять завещания;

- удостоверять доверенности;

- принимать меры к охране  наследственного имущества;

- свидетельствовать верность  копий документов и выписок  из них.

Этот перечень не носит исчерпывающий характер. Законодательными актами Российской Федерации на указанных должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий. Обязательным условием является отсутствие в данном населенном пункте нотариуса.

Компетенция должностных лиц консульских учреждений по совершению нотариальных действий имеет некоторые отличия от компетенции нотариусов и должностных лиц органов исполнительной власти. В их компетенцию не входит удостоверение договоров об отчуждении и залоге имущества, находящихся в Российской Федерации. Они не передают заявлений граждан и организаций, не удостоверяют неуплату чеков и не совершают протестов векселей.

Контроль за деятельностью нотариусов возложен на суды, органы юстиции, нотариальные палаты и налоговые органы. Суды рассматривают жалобы на отказ в совершении нотариальных действий или неправильное их совершение. Органы юстиции контролируют исполнение профессиональных обязанностей нотариусами государственных нотариальных контор, а нотариальные палаты - нотариусами, занимающимися частной нотариальной практикой. Налоговые органы проверяют исполнение всеми нотариусами налогового законодательства.

Руководство органов юстиции нотариатом проявляется не только в контроле за профессиональной деятельностью государственных нотариусов. Они включают осуществление значительно более широкого круга полномочий. К ним относятся:

- ведение Министерством  юстиции РФ Реестра государственных  нотариальных контор и контор  нотариусов, занимающихся частной  практикой;

- определение порядка  прохождения стажировки будущих  нотариусов;

- решение вопроса о  сокращении срока стажировки;

- выдача лицензий на  право нотариальной деятельности;

- определение порядка  выдачи лицензий (только Министерством  юстиции РФ);

- образование квалификационных  комиссий при органах юстиции, которые принимают экзамены у  лиц, желающих стать нотариусами;

- образование на паритетных  началах с Федеральной нотариальной  палатой Апелляционной комиссии, рассматривающей жалобы на решения  местных квалификационных комиссий;

- участие в утверждении  положений о квалификационных  комиссиях и Апелляционной комиссии;

- открытие и упразднение  государственных нотариальных контор;

- утверждение правил нотариального  делопроизводства (Министерством юстиции  РФ совместно с Федеральной  нотариальной палатой);

- контроль за исполнением  этих прав (местными органами  юстиции совместно с нотариальными палатами);

- определение совместно  с нотариальными палатами количества  должностей в конкретном нотариальном  округе; учреждение и упразднение  этих должностей;

- наделение нотариусов  полномочиями по рекомендации  нотариальных палат;

- участие в определении порядка проведения конкурсов на занятие должностей нотариусов;

- определение и изменение  территории деятельности нотариусов (местными органами юстиции совместно  с нотариальными палатами);

- назначение на должности  стажеров или помощников нотариуса

В заключение нельзя не отметить то, что Федеральная нотариальная палата России является равноправным членом Международного Союза Латинского Нотариата с 1995 года.

 

2.3 Тенденции развития законодательства о нотариате в России

 

В настоящее время основными законодательными актами, регламентирующими деятельность нотариата, являются: Закон РФ от 11 февраля 1993 года «Основы законодательства РФ о нотариате»; Закон РФ от 3 декабря 1991 года «О государственной пошлине» (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1995 года;  5, «Правила нотариального делопроизводства", утвержденные Приказом Министерства юстиции Российской Федерации (Минюст России) от 19 ноября 2009 г. N 403 г. Москва.  Нотариус в своей деятельности, также, постоянно использует гражданское, трудовое, семейное законодательство и др.

     Основы законодательства  о нотариате  по-прежнему остаются  главным законодательным актом, регулирующим нотариальную деятельность. За прошедшее время наработана  достаточно обширная практика  их применения, а институт частного нотариата занял прочное место в системе российской юстиции.

      Последние  годы двадцатого столетия характеризуются  бурным развитием российского  законодательства. Были приняты  новые кодексы (Гражданский кодекс  РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Таможенный кодекс РФ), многочисленные подзаконные акты, регулирующие разные общественные отношения. В Основы же за этот период не было внесено ни одного изменения. Между тем применение нового законодательства может сопровождаться рядом проблем в нотариальной практике. Рассмотрим некоторые из них, связанные с применением Гражданского и Семейного кодексов РФ (далее, соответственно, ГК и СК).

По сравнению с ранее действовавшим КоБС РСФСР для СК характерен больший уровень диспозитивности в регулировании семейных отношений. СК во многих случаях позволяет участникам семейных отношений самостоятельно распоряжаться принадлежащими им семейными правами, руководствуясь общим принципом, установленным в п. 1 ст. 7 СК: Граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом. Например, в соответствии с пунктом 1 статьи 24 СК, при расторжении брака в судебном порядке супруги могут представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств либо о разделе общего имущества супругов; в соответствии со статьей 58 СК, при разных фамилиях родителей фамилия ребенку присваивается по соглашению между ними; имущество супругов может быть разделено между ними по их соглашению (пункт 2 статьи 38 СК); между супругами может быть заключен брачный договор (статьи 40, 41 СК). Из перечисленных видов соглашений обязательная нотариальная форма предусмотрена лишь для брачного договора, при разделе имущества облечение соглашения в нотариальную форму может быть произведено по желанию супругов, в остальных случаях законодатель не предъявляет каких-либо требований к форме соглашения.

Во всяком случае, если иное не предусмотрено СК, участники могут заключить письменное соглашение по любым вопросам, вытекающим из этих отношений. Они могут изъявить желание нотариально удостоверить эти соглашения по аналогии с нотариальным удостоверением сделок. Правомерно ли это? Статья 4 СК устанавливает, что к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Статья 5 СК допускает применение гражданского права к семейным отношениям по аналогии, поэтому к форме рассматриваемых соглашений вполне применимы нормы ГК о форме сделки. Согласно статье 159 ГК, стороны по соглашению между собой могут придать нотариальную форму любой сделке, хотя по закону такая форма для этой сделки и не требуется. Отсюда следует, что совокупное применение норм семейного и гражданского права не препятствует облечению семейных соглашений в нотариальную форму.

А как обстоит дело с позиции Основ, непосредственно регулирующих деятельность нотариуса? Статьи 35, 36 Основ предусматривают перечень нотариальных действий, которые могут совершаться частными нотариусами и нотариусами государственных нотариальных контор. Возможность совершения иных, кроме предусмотренных в этом перечне, действий должна быть предусмотрена в законодательных актах. В перечне предусмотрено удостоверение нотариусом только одного юридического действия – сделки, то есть действия, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Возможность удостоверения юридических действий, направленных на установление, изменение или прекращение семейных отношений, Основами прямо не предусмотрена. Совершение в нотариальной форме брачного договора или соглашения о разделе имущества предусмотрено в СК, поэтому в отношении этих действий вопроса возникнуть не может. В то же время соглашение о месте проживания несовершеннолетних детей по своему объекту не имеет и тени сходства со сделкой. Совершать действия, находящиеся за пределами его компетенции, нотариус не вправе, и, казалось бы, он должен, в соответствии со статьей 48 Основ, отказать в удостоверении соглашения.

Однако эта коллизия снимается при дальнейшем анализе ГК. Согласно пункту 2 статьи 163 ГК, нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон. Отсюда в результате применения аналогии с гражданским законодательством, следует, что если стороны семейного соглашения условились придать ему нотариальную форму, то в силу этого нотариальное удостоверение соглашения является обязательным, то есть такое нотариальное действие оказывается предусмотренным законом и попадает в сферу действия статей 35, 36 Основ. Возможно и иное толкование, основанное на противопоставлении статей 24 и 38 СК: поскольку законодатель специально оговорил возможность нотариальной формы в статье 38 и не сделал этого в статье 24 СК, придание соглашению нотариальной формы по желанию сторон в этом случае не допускается. Однако такой вывод вряд ли соответствует намерениям законодателя из-за явного отсутствия смысла и логики в таком ограничении. Итак, по нашему мнению, любое правомерное соглашение, вытекающее из семейных отношений, может быть нотариально удостоверено.

Говоря о проблемах семейного и гражданского законодательства в рамках нотариальной деятельности, хотелось бы также обратить внимание на еще одну проблему, связанную с институтом совместной собственности супругов. В данном случае речь идет о защите супружеской доли в рамках оформления наследственных прав. На практике нередко супруги, приобретая имущество, документально право собственности оформляют на одного из них, который становится так называемым титульным собственником. Согласно нормам семейного законодательства, имущество приобретенное в браке является общей совместной собственностью супругов, не  смотря на то, кто из них титульный собственник, если, конечно, иной режим собственности не установлен супругам брачным или иным договором. Однако, на практике нередки случаи, когда после смерти одного из супругов (титульного собственника), граждане зачастую отказываются выделять свою супружескую собственность. И многие нотариусы считают возможным включить эту супружескую долю в состав наследственного имущества. Данную позицию считаем нормативно необоснованной и неверной. Да, законодательно нигде не закреплена обязанность пережившего супруга выделить и получить свою супружескую собственность после смерти второго супруга. Нотариус обязан определить наследственную массу, в которую собственность пережившего супруга никак не может быть включена. У этой собственности уже имеется свой собственник, и наследники у нее будут совсем другие. Кроме того, нормы Гражданского кодекса не допускают отказ от свой собственности в пользу кого-либо, оформленный простым заявлением, как это делается в нотариальной конторе при оформлении наследственных прав. Переход собственности должен быть облачен в какой-либо договор. Учитывая вышеизложенное, считаем целесообразным закрепить на нормативном уровне невозможность включения доли пережившего супруга в общем совместно нажитом имуществе в состав наследственной массы. Так можно дополнить статью 1112 Гражданского кодекса, где указать что «Не входит в состав наследства доля пережившего супруга в общем совместно нажитом имуществе». На наш взгляд это позволит предупредить многочисленные судебные споры о размерах наследуемых долей, а также будет логичным с позиции законодательства и морально оправданным.