Основания возникновения и прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе

Все возможные случаи представительства можно разделить на две группы:

·  обязательное представительство - в отсутствие добровольного волеизъявления представляемого лица - законное, по назначению суда, от имени организации в силу закона или учредительных документов и другие; Обязательный представитель всегда полностью заменяет своими процессуальными действиями соответствующие действия представляемого;

·  факультативное/добровольное представительство - договорное, патронаж.

Предлагается представительство в гражданском и арбитражном процессе подразделять на добровольное и законное в зависимости от возможности выразить волеизъявление со стороны представляемого и представителя. В первом случае представитель вступает в процесс, добровольно принимая на себя обязанности по защите интересов представляемого в суде, также представляемый добровольно выражает волеизъявление о ведение дела посредством действий представителя. Во втором случае представитель вступает в процесс в силу прямого указания закона, в том числе в связи с должностными или другими обязанностями, также представляемый лишен возможности выбирать.

Условия допуска к участию в гражданском и арбитражном процессе в качестве представителя:

1) дееспособность в материальном праве,

2) отсутствие прямо указанных в законе обстоятельств, препятствующих представительству,

3) наличие надлежащим образом оформленных полномочий на ведение дела.

Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства, как и любого другого правоотношения, являются юридические факты, то есть факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы гражданского права связывают юридические последствия, а также норма права, определяющая содержание прав и обязанностей участников представительства.

За рамками правового регулирования института гражданского процессуального представительства находится право на ведение дела посредством действий представителя, которое по своей юридической природе является правом представляемого. Предлагается норму права, определяющую процессуальную правоспособность, как и норму права о процессуальной дееспособности, поместить в главу "Основные положения" ГПК РФ (соответственно, гл. 1 АПК РФ) и установить, что гражданская процессуальная правоспособность присуща всем субъектам гражданских (арбитражных) процессуальных правоотношений.

Необходимо ввести в действующее гражданское и арбитражное процессуальное законодательство отдельную норму права, устанавливающую перечень субъективных прав и обязанностей процессуального представителя.

Арбитражный процессуальный кодекс не дает прямого ответа на вопрос, каким образом удостоверяется доверенность, выдаваемая гражданином. Как следует из части 4 статьи 61 АПК РФ доверенность должна быть выдана и оформлена в соответствии с федеральным законом. Гражданский кодекс в части 2 статьи 185, гласит, что "доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена". Обязательность нотариальной формы для доверенностей, выдаваемых гражданами, Гражданским кодексом РФ не предусмотрена. Едва ли можно признать простую письменную форму правильной для доверенности представлять интересы другого лица.

В этом вопросе более верная позиция изложена в ГПК РФ, согласно которому в изложенных случаях необходима нотариально удостоверенная доверенность.

Полагаем, что существование ордера наряду с доверенностью, ставит вопрос о том, какой документ обладает приоритетом. Если ордер будет подтверждать только факт заключения соглашения соответствующего лица с адвокатом без предоставления такому лицу каких-либо полномочий, то оснований для использования ордера в процессе не остается.

Принадлежность адвоката к адвокатскому сообществу подтверждается его адвокатским удостоверением, а право на участие в процессе в интересах представляемого дает выданная им доверенность.

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ, МАТЕРИАЛОВ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ И СПЕЦИАЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

 

Нормативные акты

 

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993г.) // Российская газета. -1993.- 27 декабря - № 237.
2. Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994г.) «О Конституционном Суде Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 13. - Ст. 1447.
3. Федеральный закон РФ от 24 апреля 2008 г. «Об опеке и попечительстве» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2008. - № 17. - Ст. 1755.
4. Гражданский процессуальный кодекс Российской федерации  / Федеральный закон РФ от 14ноября 2002г. // Российская газета. - 2002. - 11  ноября. - № 220.
5. Федеральный закон РФ от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве) » // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 43. - Ст.4190.
6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации / Федеральный закон РФ от 24 июля  2002г.// Российская газета. - 2002. - 27 июля. - № 137.
7. Федеральный закон РФ от 31 мая 2002г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 23.- Ст. 2102.
8. Трудовой кодекс Российской Федерации/ Федеральный закон РФ от 30 декабря 2001 г. // Российская газета. - 2001. -31 декабря. - № 256.
9. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья / Федеральный закон РФ от 26 ноября 2001г. // Российская газета. - 2001. - 28 ноября. - № 233.
10. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Федеральный закон РФ от 26 января 1996 г. // Российская газета. - 1996. -6 февраля. - № 23; 1996. -7 февраля. - № 24; 1996. - 8 февраля. - № 25; 1996. -10 февраля. - № 27.
11. Федеральный закон РФ от 12 января 1996 г.. «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 3. - Ст. 148.
12. Семейный кодекс Российской Федерации / Федеральный закон РФ от 29 декабря 1995г. // Российская газета. - 1996. - 27 января. - № 17.
13. Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1. - Ст.1.
14. Федеральный закон РФ от 19 мая 1995г.  «Об общественных объединениях» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 21.- Ст. 1930.
15. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая / Федеральный закон РФ от 30  ноября 1994г. // Российская газета. - 1994. - 8 декабря. - № 238-239.
16. Закон РФ от 2 июля 1992г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1992. - № 33. - Ст. 1913.
17. Постановление Правительства Российской Федерации от 1 июня 2004г. «О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 23. - Ст.2313.

 

Материалы судебной практики

 

1. Определение Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2002 г. N 314-O по жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации «О государственной тайне»// СПС Консультант Плюс.
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ»// Российская газета. - 1994. - 26 ноября. - № 152.
3. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 «О судебном решении» // Российская газета. - 2003. -  26 декабря. - № 260.
4. Определение Верховного Суда  Российской Федерации  от 22 апреля 2004 г. N КАС04-136 // Бюллетень Верховного Суда РФ . - 2004. - № 2.
5. Определение Верховного Суда  Российской Федерации  от 9 октября 2003 г. N 78-Г03-60// Бюллетень Верховного Суда РФ . - 2003. - №4.
6. Определение Верховного Суда  Российской Федерации  от 20 мая 2003 г. N КАС03-197// Бюллетень Верховного Суда РФ . - 2003. - №2.
7. Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса РФ// СПС Консультант Плюс.

Специальная литература

 

1. Арбитражный процесс: Учебное пособие для вузов / под ред.П.В. Алексия,Н.Д. Эриашвили.-4-е изд.,перераб. и доп. - М. : ЮНИТИ-ДАНА:Закон и право, 2008. - 367с.
2. Арбитражный процесс: Учебник для  вузов / под ред. М. К. Треушникова. - Изд. 4-е, испр. и доп. - М. : Городец, 2011. - 752 с.
3. Арбитражный процесс: Учебник / под ред. Л.В. Тумановой, Н.Д. Амаглобели. - 2-е изд., перераб. и доп. - М. : Закон и право : ЮНИТИ-ДАНА, 2007. - 399 с. - (Высшее профессиональное образование. Юриспруденция).
4. Горохов Б.А., Кнышев В.П., Потапенко С.В. Практика применения Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации: практ. пособие / Под. ред. В.Н. Соловьева. - 2 - е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт, 2009.-640 с.
5. Гражданское процессуальное право России: Учебник для вузов / под ред. П.В. Алексия, Н.Д. Амаглобели. - М. : ЮНИТИ -ДАНА : Закон и право, 2005. - 432 с.
6. Гражданский процесс: Учебник/ Под ред. А. Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. - М.: Инфра-М: Контракт, 2010.- 448 с.
7. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В.А. Томсинова. -  М.: Русское юридическое наследие, 2003. - 750с.
8. Гражданский процесс: Учебник / ред. М. К. Треушников. - 3-е изд., перераб. и доп. - М. : Городец, 2010. - 816 с.
9. Гражданское процессуальное право: Учебник для вузов / под ред. М.С. Шакарян. - М. : Проспект, 2005. - 592 с.
10. Войтович Л. Права и обязанности представителя в гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. - № 5. - 2006.- С. 11-16.
11. Ивкин Н.В. Специальные полномочия адвоката-представителя в гражданском и арбитражном судопроизводстве // Русский закон. - № 3. - 2009. - С. 647-666.
12. Ивакин В.Н. Оформление полномочий адвоката-представителя в гражданском и арбитражном процессе: проблемы определения порядка // Русский закон.- №6. 2008.-С. 1402-1423.
13. Ивакин В.Н. Представительство как институт гражданского и  арбитражного процессуального права // Русский закон. - № 3. - 2008- С. 605-632.
14. Ивакин Н.В. Полномочия адвоката-представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление // Арбитражный и гражданский процесс. - № 1. - 2008. - С. 5-8.
15. Ивакин Н.В. Представительство в гражданском и арбитражном процессе: структура и особенности правоотношений // Русский закон. - № 4. -2007. - С.696-716.
16. Ивакин Н.В. О процессуальном положении судебных представителей // Русский закон. - № 2.-2007. - С. 303-334.
17. Киминчижи Е. Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями.// Юрист. - 2007. - № 6. - С.54-58.
18. Ковалевская  Д.Е. Ведение дел в арбитражном суде // Аудиторские ведомости. - № 4. -  апрель 2001. -  С.36
19. Ковалевская Д.Е. Представительство в арбитражном суде // Налоговый вестник. - № 5. -  май 2001. - С. 48.
20. Коваленко А.Г. Некоторые аспекты представительства в гражданском, арбитражном процессе и исполнительном производстве// Вестник Евразийской академии административных наук. - № 2. - 2007. - С. 97-103.
21. Кратенко М.В. Предмет договора об оказании юридической помощи//Юрист.-2005.-№1.-С. 20-24.
22. Назарова М.В. О предпосылках профессионального представительства в российском арбитражном процессе // Закон. - № 10.-2009.- С. 132-140.
23. Невзгодина Е.Л. Понятие, признаки и юридическая природа гражданско-правового представительства // Вестник Омского университета. Серия: Право. - Т. 11. - № 2. - 2007.-  С. 47-53.
24. Некрасова Е.А. Обязательное участие адвоката по гражданским делам в Германии и России // Адвокатская практика. - № 1. - 2006. - С. 41-44.
25. Пиксин Н. Правовой институт судебного представительства // эж-ЮРИСТ. - № 38. - август 2003. - С.12-14.
26. Ракитина Л.Н. Представительство в суде общей юрисдикции по заявлению доверителя // Законодательство. - № 10. - 2008.- С. 82-85.
27. Смирнов В. Н. Адвокатура и адвокатская деятельность: Учебное пособие для вузов. - М. : Проспект, 2011. - 320 с.
28. Тарло Е.Г. Профессиональное представительство в суде. - М., 2004.  - 180 с.
29. Токар Е.Я. Соотношение посредничества и представительства // Законы России: опыт, анализ, практика. - № 7. -2008. - С. 68-72.
30. Шамба Т. М. Адвокатура в Российской Федерации: Учебник для вузов. - М. : Норма : ИНФРА-М, 2012. - 480 с.

 

 

1 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993г.) (в ред. от 05.02.2014г.) // Российская газета. -1993.- 27 декабря - № 237 ; Российская газета. -  2014. - 7 февраля. - №27.

2 Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В.А. Томсинова. -  М.: Русское юридическое наследие, 2003. - С.155.

3 Гражданский процессуальный кодекс Российской федерации / Федеральный закон РФ от 14ноября 2002г. ( в ред. от 28 декабря 2013г.) // Российская газета. - 2002. - 11  ноября. - № 220; // Российская газета. - 2013. - 30 декабря. - № 295.

4 Гражданский процесс: Учебник/ Под ред. М.К. Треушникова. - М.: Городец-издат, 2010. - С. 256.

5 Киминчижи Е. Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями.// Юрист. - 2007. - № 6. - С.54-58.

6 Гражданский процесс: Учебник/ Под ред. А. Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. - М.: Инфра-М: Контракт, 2010.- С. 182.

7 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая / Федеральный закон РФ от 30  ноября 1994г. ( в ред. от 02.11.2013г.)  // Российская газета. - 1994. - 8 декабря. - № 238-239; Российская газета. - 2013. - 6 ноября. - № 249.

8 Тарло Е.Г. Профессиональное представительство в суде. - М., 2004.  - С.134.

9 Семейный кодекс Российской Федерации / Федеральный закон РФ от 29 декабря 1995г. ( в ред. от 25.11.2013г.)  // Российская газета. - 1996. - 27 января. - № 17; Российская газета. - 2013. - 27 ноября. - № 267.

10 Федеральный закон РФ от 31 мая 2002г. (в ред. от 2 июля 2013 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 23.- Ст. 2102; 2013. - № 27. - Ст. 3477.

11 Ракитина Л.Н. Представительство в суде общей юрисдикции по заявлению доверителя // Законодательство.-2008.- №10.-С.82-85.

12 Гражданский процесс: Учебник/ Под ред. А. Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. - М.:Инфра-М: Контракт, 2010.- С. 128.

13 Гражданский процесс: Учебник/ Под ред. А. Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. - М.:Инфра-М: Контракт, 2010.- С.135.

14 Кратенко М.В. Предмет договора об оказании юридической помощи//Юрист.-2005.-№1.-С. 20-24.

15  Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации / Федеральный закон РФ от 24 июля  2002г.  ( в ред. от 02.11.2013г.)  // Российская газета. - 2002. - 27 июля. - № 137; Российская газета. - 2013. - 6 ноября. - № 249.

16 Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. (в ред. от 28 декабря 2013 г.) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1. - Ст.1; 2013. - № 52; часть 1. - Ст. 6975.

17Федеральный закон РФ от 26 октября 2002 г. (в ред. от 28 декабря 2013 г.) «О несостоятельности (банкротстве) » // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 43. - Ст.4190; 2013. - № 52; часть 1. - Ст. 6984.

 

18 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Федеральный закон РФ от 26 января 1996 г. (в ред. от 28 декабря 2013г) // Российская газета. - 1996. -6 февраля. - № 23; 1996. -7 февраля. - № 24; 1996. - 8 февраля. - № 25; 1996. -10 февраля. - № 27; Российская газета. - 2013. -30 декабря. - № 295.

19 Постановление Правительства Российской Федерации от 1 июня 2004г. (в ред. от 17 февраля 2014г.) «О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2004. - № 23. - Ст.2313; 2014. - № 8. - Ст. 816.

20 Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994г. (в ред. от 5 апреля 2013г. ) «О Конституционном Суде Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 13. - Ст. 1447; 2013. - № 14. - Ст. 1637.

21 Федеральный закон РФ от 19 мая 1995г. (в ред. от 28 декабря 2013.) «Об общественных объединениях» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 21.- Ст. 1930; 2013. - № 52; часть 1. - Ст. 6961.

22 Трудовой кодекс Российской Федерации/ Федеральный закон РФ от 30 декабря 2001 г. (в ред. от 28 декабря 2013г.) // Российская газета. - 2001. -31 декабря. - № 256; Российская газета. - 2013. -31 декабря. - № 296.

23 Федеральный закон РФ от 12 января 1996 г. (в ред. от 2 июля 2013 г.) «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 3. - Ст. 148; 2013. - № 27. - Ст. 3477.

24Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья / Федеральный закон РФ от 26 ноября 2001г. (в ред. от 28 декабря 2013г) // Российская газета. - 2001. - 28 ноября. - № 233; Российская газета. - 2013. -30 декабря. - № 295.

25 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 «О судебном решении» //Российская газета. - 2003. - 26 декабря.- № 260

26 Закон РФ от 2 июля 1992г. (в ред. от 28 декабря 2013г.) «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1992. - № 33. - Ст. 1913; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2013. - № 52; часть 1. - Ст. 6986.

27 Федеральный закон РФ от 24 апреля 2008 г. (в ред. от 2 июля 2013 г.) «Об опеке и попечительстве» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2008. - № 17. - Ст. 1755; 2013. - № 27. - Ст. 3477.