Шпаргалка по «Гражданскому процессу»

Субъекты залогового ПО: залогодатель (лицо, предоставившее имущество в залог) и залогодержатель (лицо, принявшее имущество в залог). В их качестве могут выступать Ю и ФЛ. Залогодержателем может быть только кредитор, их личности совпадают во всех случаях. В случаях, когда предметом залога выступает имущество 3 лица, договор залога заключается от имени собственника имущества, а не от имени должника.

В сегодняшнем  отечественном ГП под залогом  понимается правоотношение, в котором  кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного  залогом обязательства имеет  право получить удовлетворение из стоимости  заложенного имущества преимущественно  перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. Избирая залог  в качестве средства обеспечения  своих интересов, кредитор руководствуется  принципом «верю не лицу, а вещи». При залоге вещи имеет место реальный кредит, как средство ОИО в случае, если должник не оправдает доверия. С юридической точки зрения реальный кредит при залоге означает установление юридической связи залогодержателя  с чужим имуществом, благодаря которой залогодержатель имеет возможность извлечь из заложенного имущества его ценность независимо от воли должника.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т.е. может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство, прекращение  которого влечет прекращение залога. Прекращение залога не влечет прекращения  ОО. Уступка залогодержателем своих  прав по договору о залоге другому лицу действительна, если такому же лицу уступлены права требования по ОО. С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке (залог недвижимости) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству.

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер и ГЗ устанавливает, если иное не предусмотрено  договором, что залогом обеспечивается требование в том объеме, какой  оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения расходов залогодержателя по содержанию залога и расходов по взысканию.

Основания залога: на основании закона (товар проданный в кредит по договору купли-продажи, недвижимость приобретенная в счет кредита банка); морской залог (требования связанные с работой на судне по МН Конвенции); в силу договора (существенные условия: предмет, его оценка, размер и срок исполнения обязательства, указание стороны, у которой находится заложенное имущество).

Виды залога: а) Заклад – предполагает передачу заложенного имущества залогодержателю (как правило, движимого имущества). При этом важно, что «заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под собственную ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнению обязательства, в т.ч. и досрочном. Действующим законодательством сфера применения заклада сужена и распространяется в основном на ЦБ; б) Залог без передачи имущества залогодержателю – это доминирующая форма залога, т.к. в принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель сохраняет право пользоваться заложенным НД имуществом в соответствие с его назначением, а условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными.

Подвиды залога: а) ипотека – залог недвижимости, ЦБ и имущественных прав; б) залог  товаров в обороте; залог вещей  в ломбарде; г) твердый залог –  оставление залога у залогодателя с наложением знаков свидетельствующих о залоге («под замком и печатью залогодержателя»)

Если ссылаться  на Гражданский кодекс Российской Федерации, сможем определить, что залог прекращается:  
 - с прекращением обеспеченного залогом обязательства; 
-по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и сохранности заложенного имущества; 
- в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом на замену и восстановление предмета залога; 
- в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной.

73. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств.

Поручительство - это особый способ обеспечения  обязательств, поскольку эффективность  других способов при заключении договора оценивается, как правило, сугубо объективно, исходя из прагматичных соображений  сторон. Поручительство же основано в  первую очередь на личных отношениях поручителя и должника, т.е. помимо кредитора  в данном случае платежеспособность должника оценивается также и  поручителем на основании субъективных сведений, полученных из личного опыта  поручителя.

Правовая конструкция  договора поручительства весьма проста, а именно в силу абз. 1 ст. 361 ГК РФ поручитель принимает на себя обязательство полностью или в части отвечать перед кредитором за исполнение обязательства другим лицом. Кроме того, такой договор может заключен в отношении будущего обязательства, которое может возникнуть между кредитором и должником.

Как и в случае с другими способами обеспечения  обязательств, договор поручительства признает только письменную форму, без наличия которой будет недействительным. Таким образом, даже при получении от должника бытовой долговой расписки устного обещания третьего лица будет недостаточно для установления между ним и кредитором отношений поручительства за обязательство должника.

Законодатель  в ст. 363 ГК РФ гибко подошел к  вопросу определения степени ответственности поручителя перед кредитором в случае если должник будет не способен исполнить взятое на себя обязательство. Общим правилом при определении степени ответственности является то, что поручитель и должник являются солидарным должниками. Не в смысле, что они пришли к согласию и солидарны по какому-то вопросу, а то, что если должник не исполнит обязательство, кредитор вправе удовлетворить свои требования из имущества должника или имущества поручителя на выбор кредитора. Договором может быть предусмотрена субсидиарная ответственность, что перекидывает бремя ответственности на поручителя только в том случае, когда имущества должника не хватило на весь объем требований кредитора.

В ст. 367 ГК РФ определяется порядок прекращения договора поручительства и, как правило, взаимоотношения сторон этого вида договора прекращаются вместе с исполнением должником взятого на себя обязательства. Кроме того, упомянутой статьей устанавливается срок исковой давности по договору поручительства, он составляет 2 года, но применяется только в том случае, если срок исполнения обеспечиваемого обязательства не указан, а также если такой срок не может быть определен или определен моментом востребования.

74. Банковская гарантия как способ  обеспечения исполнения обязательств.

Банковская  гарантия является новым для Российской Федерации способом обеспечения  исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК). В ГК РФ использованы при наименовании сторон известные в международной практике термины, заимствованные из римского права: бенефициар – лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив, или получатель по страховому полису; принципал – основной, главный должник в обязательстве.

ГК РФ воспринял  наиболее удобную в практическом отношении форму банковской гарантии – гарантию по первому требованию, по которой гарант производит платеж против простого требования бенефициара  без представления судебного  решения, вынесенного против принципала или иного доказательства ненадлежащего  исполнения принципалом своих договорных обязательств. Гарант вправе отказать в удовлетворении его требований, если они не соответствуют условиям гарантии или пропущен срок гарантии. Об отказе удовлетворить требование кредитора гарант должен немедленно сообщить кредитору.

Банковская  гарантия принципиально отличается от использовавшейся ранее гарантии, которая предоставлялась при  кредитовании К реализации обеспечительных обязательств кредитор вправе приступить, по общему правилу, в случае неисполнения обязательства должником. Банковская гарантия, если в ней не содержится иных оговорок, вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента подписания гарантийного письма. Если бенефициар представляет гаранту в письменной форме требование с указанием, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, гарант обязан удовлетворить требование бенефициара.

Банковская  гарантия должна быть совершена в  форме письменного обязательства  уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого  гарантом обязательства денежную сумму  по представлении бенефициаром письменного  требования о ее уплате. Гарантийное письмо является свидетельством заключения договора банковской гарантии и подтверждением всех условий ответственности гаранта перед кредитором должника.

Банковская  гарантия может выдаваться банком либо непосредственно в пользу контрагента  принципала (прямая гарантия), либо в  пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через посредство банка).

В зависимости  от цели и характера обеспечиваемых обязательств банковские гарантии подразделяются на: гарантии твердого предложения  товара; гарантии платежа; гарантии поставки; гарантии предоставления (займа, товара); гарантии возврата авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.

Банковская  гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтвержденной гарантией суммы. Требование бенефициара  об оплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту  в письменной форме (п. 1 ст. 374 ГК).

Несоответствие  приложенных к требованию бенефициара  документов условиям банковской гарантии является основанием для отказа в  удовлетворении требования бенефициара (п. 1 ст. 376 ГК).

За представление  гарантии банк взимает вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК), устанавливаемое в процентном соотношении к сумме гарантии либо в твердой сумме.

Банковская  гарантия прекращает свое действие: –  фактом уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

– окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

– вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

– вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Возвращение бенефициаром гаранту оригинала  гарантийного письма является подтверждением того, что никакой претензии по ней не будет предъявлено, что  также означает по существу прекращение  обязательства по банковской гарантии.

Гарант, которому стало известно о прекращении  гарантии любым из указанных способов, должен немедленно уведомить об этом принципала.

75. Задаток: понятие, признаки, отличие от аванса. Удержание как способ обеспечение исполнения обязательств.

Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение  его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

Задатком чаще всего обеспечиваются обязательства  между гражданами (договоры аренды дачных и жилых помещений, купля-продажа и пр.), хотя нет оснований для исключения задатка из числа способов обеспечения обязательств, складывающихся между юридическими лицами различных организационно-правовых форм.

Соглашение  о задатке независимо от суммы  задатка должно быть совершено в  письменной форме. В ГК не говорится  о том, что несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК). Имеет существенное значение четкость составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая в качестве задатка сумма должна быть и названа в качестве задатка.

В отношениях по поводу задатка участвуют стороны  основного обязательства: должник  – задаткодатель и кредитор – задаткополуча-тель.

Задаток выполняет  три функции: платежную, удостоверительную  и обеспечительную. Задаток выдается в счет причитающихся платежей по основному обязательству, тем самым  он оказывается средством полного  или частичного исполнения основного  обязательства, способом его исполнения и выполняет платежную функцию. Способность к оплате основного  долга сближает задаток с авансом, который также выполняет платежные  функции. Однако в отличие от аванса задатку присущи и иные функции. Исполняя передачей задатка часть  или все основное обязательство, должник подтверждает его наличие. С этим связана удостоверительная функция задатка. Сумма, переданная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения основного обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение. В этом проявляется обеспечительная функция задатка.