Источники международного частного права

       Изложенное  выше позволяет отнести к числу  источников международного частного права  внутреннее законодательство государств, международные договоры, судебные прецеденты (для стран англосаксонской системы  права), а также внутригосударственные  и международно-правовые обычаи.

       И так, основных видов источников в МЧП четыре:

       1. международные договоры;

       2. внутреннее законодательство;

       3. судебная и арбитражная практика;

       4. обычаи. 
 
 
 

       3.Роль международного договора в области международного частного права. Договор о правовой помощи 

       Наиболее  важным источником международного частного права являются международные договоры.

       Международные договоры представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений.

       Специфика подобных соглашений состоит прежде всего в том, что, будучи результатом  согласования волеизъявлений властных образований – государств, они, как  правило, содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных немежгосударственных невластных отношений (например, физическим или юридическим лицам). Поэтому  многие международно-правовые источники  МЧП способны, наряду с актами внутригосударственного права, выступать в качестве непосредственных источников юридических прав и обязанностей субъектов конкретных правоотношений.⁴

       Российская  Федерация участвует в международных договорах различного уровня.

       В современных условиях основная тяжесть  по их разработке приходится на международные  организации, которые планомерно занимаются кодификацией норм международного частного права в виде подготовки проектов универсальных международных договоров  в области международного частного права.

       Одной из старейших международных организаций, занимающихся разработкой проектов соглашений в области международного частного права, является Гаагская конференция по международному частному праву (ГКМЧП).

       За  период с 1951 по 1996 год в рамках ГКМЧП, таким образом, было принято 32 международных  договора.

       Наиболее  значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и  для России.

       Значительную  работу в области международно-правовой кодификации МЧП проводит также  Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), основанный в 1926 г. в Риме. В его работе принимают участие более 50 государств мира, включая Россию. Целями Института являются изучение путей гармонизации и согласования частного права групп государств или отдельных стран, разработка его единообразных норм.

       Одной из целей деятельности другого международного институционного органа – Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) – является разработка проектов международных конвенций и типовых законов в области права международной торговли, коммерческого' арбитража и платежей, международных перевозок. К настоящему времени этим органом было принято несколько важнейших международно-правовых документов в данной области, к которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров , Конвенцию ООН о морской перевозке грузов , Типовой закон о международном торговом арбитраже и т.д.

       Международные универсальные конвенции, в которых  регулируются отношения в области  международного частного права, разрабатываются  также в рамках Конференции ООН  по торговле и развитию (ЮНКТАД) , Всемирной  организации интеллектуальной собственности (ВОИС) , Всемирной морской организации (ИМО) , Международной организации  гражданской авиации и т.д.

       Многочисленные  многосторонние соглашения были заключены  по различным вопросам торгового  мореплавания. К ним относятся: Брюссельские конвенции по морскому праву, подготовленные Международным морским комитетом (ММК) .

       В области регулирования вопросов железнодорожного транспорта имеются  Бернские международные конвенции  о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных перевозках пассажиров и багажа.

       В качестве самостоятельной можно  также выделить довольно многочисленную группу международно-правовых соглашений по вопросам интеллектуальной собственности, в большинстве которых участвует Российская Федерация.

       К их числу относится один из старейших  источников современного международного частного права – Парижская конференция  по охране промышленной собственности 1883 г., участниками которой являются более 140 государств мира.

       Другой  важный документ в этой области –  Договор о патентной кооперации (РСТ) 1970 г. Сегодня он объединяет около 100 государств мира. Договор направлен на повышение единообразия патентного права государств, уменьшение стоимости подачи патентных заявок и проведения предварительной экспертизы.

       Международные договоры, разрабатываемые указанными выше, а также некоторыми другими  международными организациям, носят  универсальный характер и рассчитаны на широкое применение.

       Активная  нормотворческая деятельность в  области международного частного права  ведется не только на универсальном, но и на региональном уровне. Здесь в числе наиболее важных международно-правовых источников МЧП следует прежде всего упомянуть кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте), который был принят в 1928 г. на VI Международной Американской конференции в Гаване.

       Значительный  пласт международно-правовых источников МЧП составляют двусторонние договоры. 

       4. Роль внутреннего законодательства в области международного частного права 

       Второй  вид источников международного частного права — внутреннее законодательство.

       В современном мире существуют два  основных подхода к проблеме регулирования  международных немежгосударственных невластных отношений на уровне национального  законодательства. Для первого из них характерно закрепление норм международного частного права в  многочисленных отраслевых законах  и подзаконных актах внутреннего  права. Специфика второго состоит  в принятии государством специальных  кодификационных законодательных  актов по вопросам МЧП. ⁵

       Национальным  источником международного частного права  является вся внутренняя правовая система  в целом, весь правопорядок данного  государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают  коллизионные нормы, отсылающие не к  конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в  целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены  для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

       Основным  законом любого государства (и главным  источником всего национального  права) является его конституция, устанавливающая  общие начала регулирования международных  гражданских отношений[7;с. 341].

       Важнейшим источником в области международного частного права является Конституция  РФ (Основной закон). В Конституции  есть специальная глава, посвященная  внешней политике государства. Ряд  положений Конституции касается международного права и международных договоров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм международного права, о международных нормах, относящихся к правам человека).

       Российская  Федерация относится к числу  государств, в которых не существует единой национальной кодификации норм международного частного права. В законодательстве нашей страны подобные положения  находят закрепление в отраслевых, комплексных или специальных  нормативные правовых актах различного уровня и происхождения. Ключевое положение  среди них занимает Конституция РФ.

         В законодательстве Российской  Федерации, регулирующем отношения  в сфере МЧП, следует выделить: Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс , Трудовой кодекс , Семейный кодекс , Кодекс торгового мореплавания , Основы законодательства РФ о нотариате , Федеральный закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже» . Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками российского МЧП, но не в целом, а лишь содержащиеся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию отношений с иностранным элементом.

       Весьма  близкими к охарактеризованному  выше российскому законодательству по содержанию и основополагающим принципам  построения являются законы и подзаконные  акты, принятые в странах Содружества  Независимых Государств.

       Нормативные правовые акты, содержащие нормы международного частного права, начинают играть все  более важную роль и в правовой системе тех государств, где на протяжении многих десятков лет безусловное  предпочтение отдавалось судебной практике. 

       5.Роль судебной и арбитражной практики в области международного частного права 

       Во  многих государствах судебная и арбитражная  практика в качестве источника МЧП  играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное  право.

       Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов, которые имеют правотворческий характер,- формулируют новые нормы права. Правотворческая роль судов и арбитражей заключается в том , что суды выявляют действующее право и формулируют его как систему юридически обязательных предписаний.⁶

       Судейское усмотрение имеет решающее значение при выявлении сложившихся правил поведения, уже признанных общественным сознанием в качестве обязательных предписаний, оно играет решающую роль при толковании, определении и  применении правовых норм, имеет особое значение- восполнение пробелов в  правовом регулировании частных  отношений с иностранным элементом, квалификация юридических понятий.

       Этот  источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение  существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует  система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право  и формулирующих его.

       Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

       В России судебная практика вообще не рассматривается  как источник права. Источником права  в РФ является закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому  судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования норм в  процессе их применения значение судебной, а особенно в области международного частного права арбитражной практики несомненно[5;с.329].

       Суды  стран общего права обладают большой  свободой в определении тех случаев, когда в качестве регулятора тех  или иных общественных отношений  может быть использован прецедент.

       Судебный  прецедент — это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значение при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право.

       Применение  прецедента возможно только в тех  случаях, когда наиболее важные фактические  составляющие рассматриваемого спора  или ситуации не отличаются от соответствующих  обстоятельств дела, по которому ранее  уже было вынесено решение, обладающее силой прецедента. Более того, указанные  факты должны играть ключевую роль в обосновании принятия именно такого решения в прошлом.

       В странах общего права ведется  постоянная кропотливая работа по обобщению  и официальному изданию наиболее важных судебных решений. В их числе  применительно к международному частному праву особого внимания заслуживают опубликованный в Великобритании курс Дайси и Свод законов о  конфликте законов, выдержавший  несколько изданий в Соединенных  Штатах Америки (1934 г. и 1971 г.). Следует также отметить, что решения судов всех штатов США включаются в специальные региональные «доклады», публикуемые частными издателями для удобства клиентов. Решения федеральных судебных органов США издаются в рамках отдельных «докладов».