Лекции по "Международному частному праву"

Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право  конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь).

2. По  форме выражения воли законодателя  различают коллизионные нормы:

• ·           императивные;
• ·           диспозитивные;
• ·           альтернативные.

Императивные - это нормы, которые  содержат категорические предписания, которые касаются выбора права и  которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения. (Например, п.5 ст.1104 ГК Республики Беларусь - признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда).

Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о  выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон).

Альтернативные - это нормы, которые  предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь).

Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.

Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами.

Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них  может быть применена; обычно они  соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).

Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь). 

 

2. 2.      Виды коллизионных привязок

 

 

Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких  привязок (формул прикрепления).

К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:

1. 1.         Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух видов:

• ·           закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);

• ·           закон места жительства (lex domicilii).

В соответствии с личным законом  решаются вопросы гражданско-правового  статуса физического лица, его  правоспособности и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений, отношений по наследованию.

Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.

Если применяется закон места  жительства, то решение вопросов подчиняется  праву страны, где соответствующее  лицо постоянно или преимущественно проживает.

2. Личный закон юридического  лица (lex societatis), который указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют закон <национальности> юридического лица.

Этот закон решает вопросы гражданской  правосубъектности юридического лица: является ли образование юридическим  лицом, как оно возникает и  в каком порядке прекращает свою деятельность, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.

Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:

• ·           по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;
• ·           по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;
• ·           по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.

3. Закон места нахождения  вещи (lex rei sitae) определяет, может ли вещь быть объектом права собственности, устанавливает объем вещных прав. В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится (ст.1119 ГК).

4. Закон места совершения  акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он имеет несколько разновидностей:

• ·           закон места совершения договора (lex loci contractus);
• ·           закон места регистрации сделки (locus regit actum);
• ·           закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).

5. Закон страны продавца (lex venditoris), который обычно применяется при отсутствии ясно выраженного волеизъявления сторон внешнеторговой сделки. Например, ст.3 Гаагской конвенции о законе, применяемом в международной купле-продаже товаров 1955 г. устанавливает: <:продажа регулируется внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа: если заказ получен предприятием продавца, то продажа регулируется внутренним правом страны, в которой находится это предприятие>.

6. Закон места причинения вреда  (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

7. Закон места заключения брака  (lex loci celebrationis).

8. Закон места осуществления  трудовой деятельности (lex loci laboris).

9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.

10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их отношений правопорядок.

12. Закон наиболее тесной связи  (Proper Law), который означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.  

 

3. 3.      Квалификация юридических понятий коллизионной нормы

 

 

Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:

1. 1.  Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.
2. 2.  Применение норм избранного правопорядка.

На первой стадии могут возникнуть следующие проблемы:

• ·           проблема квалификации;
• ·           обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;
• ·           выбор права и обход закона;
• ·           множественность коллизионных привязок.

Толкование коллизионной нормы  предшествует ее применению.

Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к  квалификации понятий этой нормы. Эти  понятия - <форма сделки>, <движимое и недвижимое имущество>, <исковая давность> - не всегда совпадают по своему содержанию в праве различных государств.

Например, во Франции, как  и в подавляющем большинстве  других государств, <исковая давность> рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие процессуального права.

Квалификация юридических  понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:

• ·           квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права (первичная квалификация);
• ·           квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по существу (вторичная квалификация).

В Республике Беларусь первичная квалификация по общему правилу осуществляется по закону суда, а вторичная - по закону привязки (ст.1094 ГК Республики Беларусь).  

 

4. 4.      Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

 

 

Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.

Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность  проблема отсылки приобрела в  связи с делом Форго 1878 г.

Проблема обратной отсылки связана  с тем, что коллизионная норма  не уточняет, к какому именно праву  нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):

 

      

 

ПРАВО

  

 

ПРАВО    ПРАВО ПРАВО 

 

 

 

РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА 

 

Законодательство государств по-разному  решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.

Республика Беларусь относится  к странам, законы которых предусматривают  применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).

Любая отсылка к иностранному праву  рассматривается по общему правилу  как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

Принятие обратной отсылки и  отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:

• ·           при определении личного закона физического лица;
• ·           его правоспособности и дееспособности;
• ·           прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;
• ·           в области опеки и попечительства.

В договорных отношениях обратная отсылка  не применяется.

 

5. 5.      Обход закона

 

 

Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК Республики Беларусь: <Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом>.

Речь идет о соглашениях и  иных действиях лиц, которые стремятся  обойти коллизионное право и подчинить  свои отношения иному праву (фиктивная  регистрация предприятия, получение вида на жительство). 

 

6. 6.      Установление содержания и толкование иностранного права

 

 

На второй стадии - применение норм избранного правопорядка - процесса регулирования  отношений в международном частном  праве возникают проблемы, связанные с применением иностранного права. Среди них:

• ·           общий подход к пониманию иностранного права;
• ·           установление содержания и толкование иностранного права;
• ·           ограничения применения иностранного права.

Весьма условно ст.1093 ГК Республики Беларусь устанавливает общие основы применения иностранного права в Республике Беларусь. Из ее содержания следует, что иностранное право на территории Республики Беларусь может применяться к гражданским отношениям.