Международное частное право

2. Оппоненты теории квалификации  по закону суда считали более  целесообразным проведение квалификации по системе права того государства, к кот отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого одобрения. Специалисту, правовое сознание кот формируется в большей степени под влиянием принципов, понятий и категорий собственной правовой системы, сложно понять иностранное право так, как оно понимается в стране своего происхождения.

3. Содержание теории "автономной  квалификации" сводится к тому, что суд, рассматривая спор  с "иностранным элементом", должен провести квалификацию  понятий нормы права не посредством обращения к конкретным существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, которые образуются благодаря сравнительному юридическому анализу законодательства отдельных государств.

Оговорка о публичном  порядке. Результат действия коллизионной нормы, а именно: применение или не применение иностранного права в  определенных случаях связано с  оговоркой о публичном порядке. Она означает следующее. Во-первых, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может не применяться, если он противоречит основам публичного порядка определенного государства. Поэтому права и обязанности, которые основываются на таком иностранном  законе, не признаются в государстве, где не может быть применен такой  закон. Во-вторых, иностранный закон  может не использоваться, если это  противоречит основам применения законодательства в этом государстве.

Обратная отсылка и  отсылка к закону третьего государства. Считается, что суть обратной отсылки  состоит в отсылке коллизионной нормы законодательства одного государства  к закону другого государства, а  закон последнего, не решая вопрос по существу, в свою очередь, отсылает к закону первого государства. Если же к решению спора привлекается правовая система третьего государства, то речь идет об отсылке к закону третьей страны (трансмиссию).

Обход закона в международном  частном праве. Обход закона в  международном частном праве  означает осознанное создание хотя бы одной стороной правоотношений оснований  для применения закона той прав системы, кот более лояльно определяет определенный прав статус. Так, разные принципы определения "национальности" субъектов хозяйственной деятельности позволяют подчинять их прав статус законодательству того государства, которое  является наиболее благоприятным в  вопросах заключения и выполнения хозяйственных  договоров, налоговой, таможенной политики.

Правовой статус физических лиц.

Основы регулирования  прав статуса физических лиц в  международном частном праве. Среди  субъектов международного частного права важное место в правоотношениях  занимают физические лица, прав статус кот может быть различным. В доктрине, законодательстве, практике к этим лицам применяется термин "иностранцы".

Совок прав, свобод и обязанностей иностранцев в стране пребывания, кот гарантируются ей, образуют их прав статус, который в международном  частном праве часто зависит  от:

• вида прав связи лица с государством (иностранные граждане, лица без гражданства, лица с несколькими гражданствами, беженцы и др.);
• времени пребывания в государстве (постоянно проживают, временно пребывают);
• цели пребывания в государстве (выполнение служебных обязанностей, предпринимательская деятельность, обучение, лечение и т. д.);
• наличия иммунитетов и привилегий (работники дипломатических и консульских учреждений).

Статус физических лиц  в международном частном праве  практически полностью подчиняется  законодательству государства пребывания, то есть нормам конституции государств, специальным законам о прав статусе иностранцев, другим нормативным актам. На иностранных граждан может распространяться и действие законодательства  государства их гражданства, на лиц без гражданства - законодательство государства их постоянного проживания. Статус этих лиц определяется также международными соглашениями.

Право и дееспособность иностранцев. Прав статус физических лиц, в том  числе и иностранцев, во многих государствах регулируют нормы отдельных разделов кодифицированных гражданских актов. Правосубъектность раскрывается через понятия "правоспособность" и "дееспособность". На счет правоспособности не возникает особых трудностей - все государства относятся к этому одинаково. Что касается дееспособности, то из-за того что не везде она наступает с одного возраста возникают коллизии. В большинстве государств континентального права дееспособность иностранцев определяется по закону их гражданства, а лиц без гражданства - по месту их постоянного проживания. Государства общего права не признают этот принцип - у них все определяет национальное  законодательство.

Взаимность относительно физических лиц в международном  частном праве. Режим наибольшего  благоприятствования, специальный  режим является формами выражения  взаимности в международном частном  праве. Взаимность в широком значении этого понятия означает предоставление лицам иностранного государства  определенных прав или требование от них выполнения определенных обязанностей при условии, что лица этого государства  будут пользоваться аналогичными правами  в этом иностранном государстве.

Особенности прав статуса  бипатридов.  Каждое государство  является приверженцем единого гражданства, поскольку прав статус лиц с двойным  гражданством порождает немало проблем  как в сфере публичного, так  и частного права. Двойное гражданство  появляется вследствие возникновения  коллизий законодательства разных государств относительно приобретения и утраты гражданства, миграционных процессов, регистрации браков с иностранцами.

Бипатриды пользуются правами  и выполняют обязанности наравне  с гражданами государства, в котором  проживают. Одновременно они имеют  права и обязанности относительно государства, в котором не проживают, но гражданами которого они являются.

Государства стремятся избежать таких случаев, в частности, путем  двусторонних соглашений.

Правовое положение  юридических лиц.

Понятие "юридическое  лицо". Понятие юридические лица не во всех прав системах нормативно определено. В законодательстве и практике признается, что юридическое лицо создается  в порядке, предусмотренном законодательством, имеет имущество, права и обязанности, преимущественно имущественные, самостоятельно (от своего имени) выступает в гражданских  правоотношениях и хозяйственном  обороте, отвечает по обязательствам из договоров и деликтов.

Юридические лица могут делиться на субъекты публичного и частного права в зависимости от природы  акта, вследствие которого оно создано. Юридические лица частного права  создаются преимущественно в  нормативно-явочном порядке. Они  учитываются в специальных реестрах или получают специальные разрешение от компетентных органов.

Устав и "национальность" юридического лица. Устав юридического лица определяет его прав положение, в частности, является ли это лицо юридическим или просто союзом физических лиц; порядок его создания и прекращения  деятельности; структуру; управление им; определение объема правоспособности; реализацию ликвидационного остатка  после прекращения его деятельности. Для определения устава юридического лица необходимо определить его "национальность", то есть государственную принадлежность и его личный закон. "Национальность" юридического  лица определяется по различным критериям. Наиболее распространенным в прав системах является принцип места создания (основания) юридического лица. Это означает распространение на такое юридическое лицо закона государства, где оно было создано и зарегистрирован его устав.

В международном частном  праве  для определения "национальности" используется также принцип места  основной деятельности юридического лица; принцип принадлежности (гражданства) основателей (участников) и состава  правления к определенной прав системе.

Транснациональные корпорации и международные юридические  лица. Транснациональные корпорации - это союзы, объединения, деятельность кот не ограничена рамками одной нации или государства. Транснациональные корпорации  присущи такие признаки:

• экономическая единая система;
• группа самостоятельных предприятий;
• деятельность проводится на территории нескольких государств;
• структурные подразделения являются субъектами национально права;
• руководство и контроль осуществляется из единого центра;
• корпорация находится вне юрисдикции отдельного государства, группы государств или международных организаций.

По характеру взаимоотношений  с материнским предприятием зависимые  предприятия делятся на: филиалы, дочерние предприятия, совместные предприятия.

В связи с деятельностью  транснациональных корпораций в  международной практике возник вопрос о признании их международными юридическими лицами. Сейчас таковыми считаются лица, созданные: 1) непосредственно международном договором; 2) на основе национального законодательства, принятого в соответствии с международном договором.

Государство как  субъект международного права.

Государство в гражданских  отношениях с "иностранным элементом". Отношения государства с другими  государствами, международными организациями, юридическими и физическими лицами делятся на два вида:

• такие, кот регулируются нормами международного публичного права (возникают между государствами, государством и международными  организациями);
• правоотношения, которые регулируются нормами международного частного права (возникают при участии государства с, одной стороны, и иностранных юридическими лицами, международной хозяйственной организаций, физическими  лицами - с другой).

Во всех правоотношениях  от имени государства, как субъекта международного частного права выступают  уполномоченные субъекты: правительство, зарубежные представительства, отдельные  должностные лица.

Иммунитет государства и  его виды. В международном частном  праве под иммунитетом понимают неподчинение одного государства законодательству и юрисдикции другого. В теории и  практике государств различают несколько  видов иммунитета:

• судебный состоит в неподсудности государства без его согласия судам другого;
• иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в том, что нельзя без согласия государства применять какие-либо принудительные меры к его имуществу;
• иммунитет от принудительного выполнения решений означает, что без согласия государства нельзя осуществлять принудительное выполнение судебного решения, вынесенного против него судом другого государства.

Доктрине и практике разных прав систем известны две теории понимания  иммунитета государства: иммунитета абсолютного  и функционального (ограниченного).

В соответствии с теорией  абсолютного иммунитета государства  иммунитет основан на императивном принципе современного международного публичного права - суверенного равенства  государств. Государство всегда является единым субъектом, хотя проявление его  правосубъектности может быть разным. Поэтому как субъект международного частного права, государство не теряет особенности суверена (властного лица), а продолжает действовать в этой сфере как суверен, пользуясь абсолютным иммунитетом.

В большинстве государств получила распространение теория функционального (ограниченного) иммунитета. В соответствии с ней государство, действуя как  суверен, всегда пользуется иммунитетом. Если же государство выступает как  частное лицо, то в этих случаях  оно иммунитетом не обладает.

Особенная часть.

Трудовые отношения.

Труд отношения с «иностранным элементом» и источники их регулирования. Трудовые отношения делятся на индивидуальные и коллективные. Источником регулирования трудовых отношений с «иностранным элементом» являются: национальное законодательство, международные акты, обычаи, судебная практика, правовая наука, трудовые договоры и другие договоры.

Коллизионные привязки, применяемые  к регламентации трудовых отношений. Как основные в правовых системах преимущественно используются отсылки  к закону места составления трудового  контракта, места выполнения работы, совместного места нахождения сторон, общего гражданства.

Для регулирования спец трудовых правоотношений, таких как выполнение работ в командировке или на территориях нескольких государств, перевод на работу в другую страну применяют дополнительные коллизионные привязки. Таковыми являются, например, отсылка к закону государства, в которой направлен работник в командировку, на территории которой в последний раз выполнялась работа.