Организация и ведение деловых переговоров

Таким образом, с точки зрения указанных  авторов, обязанность состоит из трех элементов, в том числе необходимость  нести меры принуждения.

Однако в других источниках можно встретиться с мнением, что юридическая обязанность состоит из двух элементов - необходимость активного и пассивного поведения. Из такой позиции можно сделать вывод, что субъективную гражданскую обязанность нести неблагоприятные последствия применения мер принуждения авторы относят к самостоятельной категории. Думается, что решить данный вопрос можно аналогично праву на защиту с помощью учения об охранительном правоотношении.

В регулятивном правоотношении анализируемая  обязанность является элементом (частью) любой субъективной гражданской обязанности, которые наряду с правами составляют содержание данной правовой связи.

В охранительном правоотношении обязанность  по претерпеванию неблагоприятных последствий применения мер принуждения является самостоятельной субъективной охранительной обязанностью.

Пока субъективное регулятивное право  не нарушено, охранительная обязанность (в определенном размере) не возникает. До нарушения данная необходимость  носит абстрактный характер и  поэтому существует в составе регулятивной гражданской обязанности. Напротив, после нарушения становится очевидным, в каком размере правонарушитель должен исполнять данную обязанность, которая приобретает субъективный характер.

Охранительное гражданское правоотношение, будучи самостоятельной правовой связью, должно обладать содержанием, которое составляют права и обязанности. Такой единственной обязанностью в содержании исследуемой правовой связи является охранительная обязанность. Данная обязанность не может составлять содержание регулятивного правоотношения, поскольку оно не направлено на обеспечение защиты гражданского права. Данную функцию в гражданском праве выполняет охранительное обязательство. Поскольку правоотношение самостоятельно, то и обязанности, составляющие его содержание, не носят зависимый от регулятивной правовой связи характер.

Кроме того, свидетельством того, что  охранительная обязанность - это  самостоятельная субъективная гражданская  обязанность, является возможность ее неисполнения (нарушения), следствием чего является возникновение нового охранительного правоотношения.

В гражданском праве  существуют права, которые вообще не могут быть принудительно осуществлены (например, личные неимущественные  права). Если бы у потерпевшего лица в охранительном обязательстве не было самостоятельного права, а у правонарушителя обязанности по восстановлению этих прав, то вряд ли возможно было бы добиться полного восстановления положения, существовавшего до правонарушения. Достигается данный правовой эффект благодаря охранительному праву и охранительной обязанности в рамках особого гражданского правоотношения.

Как самостоятельная  юридическая обязанность, субъективная охранительная обязанность состоит из ряда элементов: 1. "Обязанность" (необходимость) совершения определенных активных действий по восстановлению нарушенного права (например, возмещение вреда) - при реализации мер защиты или мер ответственности. 2. "Обязанность" (необходимость) воздержаться от совершения противоправных действий в случае начавшегося нападения (или для устранения опасности) на потерпевшего - при осуществлении мер самозащиты или мер оперативного воздействия.

Субъективная охранительная  обязанность - это мера должного (необходимого) поведения лица, заключающаяся в совершении им самостоятельных (активных) действий по восстановлению права либо воздержании от совершения определенных действий в целях защиты и совершаемая в добровольном или принудительном порядке.

Охранительная обязанность - элемент содержания охранительного правоотношения. Исполнение данной обязанности означает, что право потерпевшего восстановлено (например, посредством применения ответственности). Следовательно, ответственность (динамику правоотношения) нельзя определять через обязанность (статику охранительной связи). Ответственность - это исполнение охранительной обязанности.

Таким образом, содержание охранительного гражданского правоотношения составляют охранительное право потерпевшего и охранительная обязанность правонарушителя. Других прав и обязанностей у участников охранительной связи нет. Отсюда вывод, что охранительное правоотношение имеет простую структуру связи права и обязанности.

С.С. Алексеев полагает, что  для охранительного правоотношения характерно перерастание субъективного права в состояние притязания при неисполнении юридической обязанности.

Охранительное гражданское  правоотношение, таким образом, характеризуется диспозитивностью в реализации составляющего содержание правовой связи охранительного права. Правонарушитель (обязанная сторона) анализируемого правоотношения привлекается к ответственности только по инициативе потерпевшего лица. Государство в отличие от охранительных правоотношений в публичном праве не вмешивается в динамику анализируемой правовой связи.

Право наделение и возложение обязанности - общеправовые приемы опосредованно любых функций права. Охранительные правоотношения - результат их совокупного использования в сфере понуждения. Правонаделительный характер является еще одним доказательством самостоятельности охранительного отношения по защите гражданских прав.

3.Развитие законодательства о защите гражданских прав и            охранительных правоотношениях

В отличие от мер принуждения, большинство видов охранительных правоотношений не закреплено в гражданском законодательстве, поэтому систему исследуемых правоотношений показать невозможно. Ее можно представить лишь в теоретическом смысле (только в связи с мерами принуждения). В Гражданском кодексе Российской Федерации правовую регламентацию нашли, по сути, только два вида обязательств (деликатные и кондикционные).

По-иному дело обстоит  с мерами принуждения. Принуждение  в гражданском праве всегда выражается в определенных мерах воздействия. Они именуются мерами принуждения или охранительными мерами. Все меры правового воздействия закреплены в ГК РФ. Но правоотношения, в которых они реализуются, оставлены без правовой регламентации. Думается, что данное обстоятельство является поводом к совершенствованию действующего гражданского законодательства.

В ГК закреплены способы  защиты гражданских прав (ст. 12). Способы  защиты и меры принуждения - взаимосвязанные  категории. Представляет научный интерес  вопрос о соотношении этих понятий. Способ защиты - это и санкция (мера принуждения), с одной стороны, и действие по восстановлению нарушенного права - с другой. Следовательно, меру принуждения можно рассматривать двояко - как санкцию, несущую неблагоприятные последствия (для правонарушителя), и как способ (действие или систему действий) по восстановлению субъективного гражданского права (потерпевшего лица). Мера принуждения направлена на правонарушителя, но и восстанавливает нарушенное право потерпевшего лица. В мере принуждения (возмещение убытков, взыскание неустойки, реституция и т.д.) следует выделять наказательный (неблагоприятное воздействие) и восстановительный (защита права) аспект.

В ст. 12 ГК РФ, как представляется, перечислены способы защиты в  восстановительном смысле этого  слова как действия, с помощью  которых право приводится в состояние, существовавшее до нарушения. Однако данные способы - это и меры принудительного воздействия (санкции). Охранительная связь является той формой, в которой существуют и реализуются способы защиты гражданских прав в двух обозначенных аспектах.

Следовательно, мера принуждения  и способ защиты права - категории  равнозначные по содержанию, но не совпадающие  по назначению и по объему (только в этом смысле их можно рассматривать как самостоятельные). В ст. 12 ГК перечислены способы, которые включают в себя несколько мер принуждения. Например, восстановление положения, существовавшего до нарушения, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может быть в виде реституции, виндикации, кондикции (меры принуждения).

Однако в статье содержатся способы защиты, которые являются мерой принуждения (взыскание неустойки, возмещение убытков). То есть под одним термином (способ защиты) в статью включены разные по объему понятия (совокупность мер принуждения и мера принуждения), что делает позицию законодателя непонятной. Но по содержанию и основанию применения, как отмечалось, способ защиты и мера принуждения - понятия совпадающие. Возмещение убытков - это и способ защиты (ст. 12 ГК РФ), и мера принуждения (ст. 393 ГК).

В рамках охранительного правоотношения, таким образом, осуществляется неблагоприятное правовое воздействие на нарушителя (с помощью мер принуждения, санкций), так и совершаются действия по восстановлению субъективного права (способ защиты). Все меры принудительного воздействия (способы защиты) в гражданском праве, применяемые к нарушителям, принято подразделять на четыре группы: меры защиты, меры ответственности, меры оперативного воздействия и меры самозащиты.

Представляется, что все  указанные меры правового воздействия в гражданском праве реализуются исключительно в рамках охранительных правоотношений. Любая мера принуждения осуществляется в единственном, определенном охранительном правоотношении. Например, виндикация только в виндикационном правоотношении, а реституция - в реституционном обязательстве и т.д. Количество охранительных гражданских правоотношений соответствует числу мер принуждения. Анализ гражданского законодательства показал, что в нем предусмотрено около четырех десятков мер принуждения (общего и специального характера), следовательно, в гражданском праве существует многообразие видов охранительных правоотношений. Большинство из них не регламентированы в гражданском законодательстве (кроме деликтного и кондикционного обязательства, как отмечалось). Необходимо совершенствовать гражданское законодательство в этом направлении.

Таким образом, значение охранительного правоотношения состоит  в том, что в его рамках реализуются  меры гражданско-правового принуждения. Это правовая связь между потерпевшим  лицом и правонарушителем, возникающая в случае нарушения гражданского права, посредством которой реализуются способы защиты гражданских прав. Правоприменительные органы должны учитывать то обстоятельство, что меры принуждения реализуются в охранительном обязательстве, содержание которого составляет право требования и охранительный долг. Суд должен выносить решение с учетом данного субъективного права и субъективной обязанности.

Следует отметить, что  нарушение права влияет на возникновение  правоотношения. Существо же нарушенного права, характер и последствия его нарушения обусловливают возникновение (квалификацию) охранительной связи (и меры принуждения) определенного вида. В этом состоит правовое значение основания возникновения охранительного гражданского правоотношения.

Появление ранее неизвестных  видов охранительных правоотношений связано с новыми нарушениями  субъективного права. С развитием  науки и техники будут появляться новые виды нарушений (или их последствия), что послужит причиной возникновения  новых охранительных правоотношений.

Анализ действующего законодательства, в том числе  последних изменений, свидетельствует об усилении роли охранительного правоотношения в гражданском праве. Гражданское законодательство последние годы значительно обогатилось большим количеством охранительных норм. В данных нормах содержатся новые меры принуждения, которые соответственно реализуются в новых охранительных правоотношениях.

В частности, ужесточается наказание за нарушение интеллектуальных прав в части четвертой ГК РФ. Так, за нарушение исключительного права на произведение предусмотрена ответственность (компенсация) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения (ст. 1301 ГК). Ответственность в таком размере предусмотрена за незаконное использование товарного знака (ст. 1515 ГК) и за незаконное использование наименования места происхождения товара (ст. 1537 ГК) и др.

Кроме общих способов защиты гражданских прав в части  четвертой ГК РФ (в случае нарушения личных неимущественных прав или исключительных прав автора) также закреплено специальное требование о публикации решения суда о допущенном нарушении права (ст. ст. 1251 и 1252). В случае нарушения исключительных прав автора допускается требование об изъятии материального носителя (ст. 1252). Также появились такие способы, как изъятие и уничтожение оборудования и материалов, использованных для нарушения гражданских прав (ст. 1252), и ликвидация по требованию прокурора юридического лица, неоднократно или грубо нарушающего исключительные права (ст. 1253). Данные меры принуждения, как представляется, реализуются в соответствующих охранительных правоотношениях.

С развитием науки  и техники расширяется круг общественных отношений, регулируемых гражданским правом. Соответственно, этот процесс повлечет появление новых регулятивных правоотношений, которые могут нарушаться. Неизбежным результатом этого процесса будет появление в законодательстве новых видов охранительных обязательств. Указанные выше нормы части четвертой ГК РФ являются наглядным свидетельством этого процесса.

Таким образом, охранительные  правоотношения (и охранительные  нормы) вытекают из регулятивных правоотношений. Регулятивное правоотношение (точнее, его нарушение) определяет вид возникающей при этом охранительной связи. Расширение регулятивных норм влечет усиление охранительных норм гражданского права.