Хозяйственные товарищества

Наряду с  правомочиями, признаваемыми за любым  участником общества или товарищества, участник полного товарищества имеет  право знакомиться с его документацией  даже в случае, когда он не уполномочен  на ведение дел от имени товарищества. Ведь с него и в этом случае не снимается неограниченная ответственность  по долгам товарищества всем его имуществом, поэтому он вправе быть в курсе  дел товарищества и требовать  по суду прекращения полномочий тех  товарищей, кто недолжным образом  ведет дела товарищества.

К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее имущество. Сроки  и порядок внесения определяются учредительным договором в качестве его существенных условий. Но не менее  половины вклада участник обязан внести к моменту регистрации полного  товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указаний в договоре должен будет уплачивать 10 процентов годовых с невнесенной части вклада.

Участник полного  товарищества должен воздерживаться от совершения сделок в собственных  интересах или в интересах  третьих лиц, если эти сделки однородны  с теми, которые составляют предмет  деятельности товарищества. 
Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному согласию всех остальных товарищей. Ведь по сути речь идет о конкурентной деятельности по отношению к товариществу. Поэтому нарушение данного правила влечет для товарища обязанность либо возместить причиненные товариществу убытки, либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль.

Важнейшей особенностью правового положения участника  полного товарищества является его  неограниченная ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом, с учетом которой установлено  также правило о невозможности  отстранения кого-либо из товарищей  от участия в прибылях и убытках.

Участник полного  товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу (ст. 79 ГК). Передача доли влечет и соответствующий переход  всех прав ее бывшего владельца к  приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному  лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных  участников, поскольку при этом в  товариществе появляется новый участник. Согласие всех участников товарищества на переход доли или ее части к  другому участнику товарищества требуется потому, что при этом меняется одно из существенных условий  учредительного договора о распределении  долей. Однако это вовсе не ведет  к признанию за остальными участниками  товарищества преимущественного права  покупки доли или ее части, отчуждаемой  одним из них. При отсутствии согласия кого-либо из участников на передачу доли товарищ вправе выйти из товарищества.

В случае выхода участника из полного товарищества, который он может предпринять в любой момент по собственному желанию (ст. 77 ГК), он вправе потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале. Размер этой доли определяется по балансу, составляемому на момент выбытия товарища.

Учредительным договором или специальным соглашением  между выбывающим участником и товариществом  может быть предусмотрена замена денежного эквивалента ("стоимости  части имущества") выдачей имущества  в натуре полностью или в части. В интересах товарищества установлено правило о том, что из полного товарищества, учрежденного на определенный срок, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока, можно выйти, лишь предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода (абз. 2 п. 1 ст. 77 ГК).

При выбытии  участника из товарищества доли оставшихся товарищей должны быть соответственно увеличены, то есть арифметическое выражение  доли ушедшего как бы прирастает к  долям оставшихся участников. Но учредительным  договором или соглашением участников может быть установлен и иной порядок  распределения этой доли, например поровну.

В случае смерти физического лица - участника товарищества либо реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное товарищество их наследников или правопреемников допускается только с согласия всех других участников, ибо лично-доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. Лишь для юридических лиц учредительный договор товарищества может предусмотреть исключения, поскольку, например, преобразование как способ реорганизации фактически не меняет взаимоотношений участников. Наследники или правопреемники товарища, не принятые в товарищество или не вступившие в него, получают от товарищества денежный эквивалент доли правопредшественника (или соответствующее имущество в натуре), но одновременно к ним переходит и риск ответственности перед кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике (разумеется, в пределах перешедшего к ним имущества и в течение двух лет с момента утверждения годового отчета товарищества за год, в котором произошло выбытие).

При наличии  серьезных оснований, в частности  при грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности  его к разумному ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества, если об этом состоялось единогласное решение остающихся участников. При исключении из товарищества с выбывающим участником также производятся расчеты. Участник выбывает из товарищества при обращении его личными кредиторами взыскания на его долю в складочном капитале товарищества. Такое взыскание допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия своих долгов. Следовательно, такой товарищ не только лишается доли в имуществе товарищества, но и фактически не способен нести дополнительную неограниченную ответственность по долгам товарищества наравне с другими участниками из-за отсутствия необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение двух лет после выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключено появление у него в этот период иного имущества.

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам, например, в зависимости от размера взноса 
(вклада). Этим определяется и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов.

Товарищи при  ведении дел товарищества могут  использовать самые разнообразные  возможности (предусмотренные в  ГК РК). Традиционный способ - ведение дел товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен в учредительном договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны получить доверенность от тех товарищей, которым учредительным договором поручено ведение общих дел).

Однако контрагенты  товарищества не обязаны вникать  в возможные ограничения правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно удостовериться в том, что они  имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества).

С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться прекращения  полномочий, предоставленных другим товарищам 
(товарищу) для ведения дел товарищества, если эти последние грубо нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения.

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально  их долям в складочном капитале. Учредительный договор или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок такого распределения, например, поровну или с учетом иных возможных критериев. Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное участие в делах товарищества. 
Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным имуществом.

3. КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом.

Участниками полного товарищества и полными  товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане. Гражданин  может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного  товарищества.

Учредительными  документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор  и устав.

Субъекты  малого предпринимательства, создаваемые  в организационно-правовой форме  хозяйственного товарищества, могут  осуществлять свою деятельность на основании  типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан.

Содержание  учредительного договора хозяйственного товарищества представляет собой коммерческую тайну. Учредительный договор подлежит предъявлению в государственные  или иные официальные органы, а  также третьим лицам только по решению участников хозяйственного товарищества либо в случаях, установленных законодательными актами. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом хозяйственного товарищества. Учредительный договор хозяйственного товарищества подписывается всеми его участниками. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению. 

  В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное товарищество, установить порядок деятельности по его созданию и определить условия: передачи своего имущества в собственность товарищества; условия в его деятельности; распределения между учредителями прибыли и убытков; управления его деятельностью; выхода из его состава; о размере долей каждого из учредителей; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о размере и составе уставного капитала. Учредительный договор хозяйственного товарищества должен содержать перечень участников товарищества с указанием фамилии, имени и отчества (при его наличии), места жительства и данных документа, удостоверяющего личность, учредителей, являющихся физическими лицами, а также наименования и места нахождения учредителей, являющихся юридическими лицами. Учредительный договор может содержать иные сведения, предусмотренные законодательством либо учредителями. 

  Устав хозяйственного товарищества  утверждается учредителями, что  отражается в учредительном договоре. В уставе хозяйственного товарищества определяются: вид товарищества, его наименование, место нахождения, срок деятельности (если он установлен при его учреждении), полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, порядок и сроки предоставления участникам товарищества документов и информации о деятельности товарищества, а также приобретателям долей информации о деятельности товарищества; права и обязанности участников товарищества, порядок утверждения документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества, и процедуры их принятия, порядок принятия решений органами товарищества и их отмены, условия прекращения деятельности (реорганизации или ликвидации) товарищества, а также взаимоотношения между товариществом и учредителями (участниками). Устав хозяйственного товарищества должен содержать перечень участников товарищества с указанием фамилий, имен и отчеств (при их наличии), места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц), а также наименования и места нахождения (для юридических лиц). В уставе могут содержаться и другие положения, предусмотренные законами Республики Казахстан или учредителями.

В учредительных документах коммандитного товарищества должно быть указано его фирменное наименование, которое должно содержать:

1) имена всех полных товарищей,  а также слова "коммандитное  товарищество".

2) имя не менее чем одного  полного товарища с добавлением  слов "и компания", а также  слова "коммандитное товарищество".

После государственной регистрации, которое определяется законодательством, хозяйственного товарищества учредители являются участниками товарищества.

Коммандитным  признается хозяйственное товарищество, которое включает наряду с одним  или более участниками, солидарно  несущими дополнительную ответственность  по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия  в осуществлении товариществом  предпринимательской деятельности.

Уставный  капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей  и вкладчиков и должен быть не менее пятидесяти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.