Законодательство о рекламе и его место в системе конкурентного законодательства

Не относятся  к рекламе:

-информация, раскрытие или распространение  либо доведение до потребителя  которой обязательно в соответствии  с федеральным законом;

-справочно-информационные  и аналитические материалы (обзоры  внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований  и испытаний), не имеющие в качестве  основной цели продвижение товара  на рынке и не считающиеся  социальной рекламой;

-сообщения  органов государственной власти, иных государственных органов  сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов,  которые не входят в структуру   органов  местного самоуправления, если  такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;

-вывески  и указатели, не содержащие  сведений рекламного характера;

-объявления  физических лиц или юридических  лиц, не связанные с осуществлением  предпринимательской деятельности;

-информация  о товаре, его изготовителе, об  импортере или экспортере, размещенная  на товаре или его упаковке;

-любые  элементы оформления товара, помещенные  на товаре или его упаковке  и не относящиеся к другому  товару;

-упоминание  о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или продавце  товара, которое органично интегрировано  в произведения науки, литературы  или искусства и само по  себе не является сведениями  рекламного характера (статья 2).

Важнейшие положения Закона «О рекламе»:

- Конкретизация  перечня недозволенных способов  поведения, нарушающих правила  добросовестной конкуренции.

-     Введение правил добросовестной  конкуренции не только в отношении  содержания рекламы, но и в  отношении способов, места и времени  размещения рекламы.

-  Введение  общего понятия ненадлежащий рекламы, включающего различные виды: недобросовестную, недостоверную, неэтичную, заведомо ложную, скрытую и другую рекламу, не допускаемую законом.

-  Разработка  механизма государственного контроля за рекламной деятельностью.

-    Установление конкретных способов  пресечения ненадлежащей рекламы  путем введения административной  ответственности в виде штрафов  для юридических лиц, а также  административной и уголовной  ответственности руководителей  юридических лиц.

- Определение  конкретного механизма устранения  последствий ненадлежащей рекламы.

В делах, связанных с пресечением фактов недобросовестной конкуренции нередко  выявляются случаи, связанные с нарушением основных положений законодательства о рекламе, и в этих случаях  дела возбуждаются по факту нарушения  двух законов одновременно. Корреляция нарушений по двум законам наблюдается  при фактах нарушений Закона «  О рекламе» в виде недобросовестной  рекламы и недостоверной рекламы. В Законе « О рекламе» появилось  следующее положение : «недобросовестная реклама является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством» (ст.5)

Федеральный закон "О рекламе" не устанавливает ограничений на размещение рекламы в форме информационного, редакционного или авторского материала, поскольку рекламная информация может быть распространена в любой  форме. Однако в соответствии с абз.4 п.1 ст.5 Федерального закона "О рекламе" организации средств массовой информации не вправе взимать плату за размещение рекламы под видом информационного, редакционного или авторского материала.

Следовательно, "платность" не может  рассматриваться в качестве критерия отграничения нерекламной информации от рекламы.

Наличие или отсутствие платы за рекламу несущественно еще и  потому, что данный Закон содержит преимущественно императивные нормы, устанавливающие требования к рекламе  как к информации публичного характера. Кроме того, одно юридическое или  физическое лицо может одновременно являться рекламодателем, рекламопроизводитилем, рекламораспространителем, и в этом случае вопрос о платности рекламы также не встает.

При решении вопроса об отнесении  той или иной информации к рекламе  следует руководствоваться абз.2 ст.2 Федерального закона "О рекламе".

Если под видом информационного, редакционного или авторского материала  размещается рекламная информация, то на такие материалы распространяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

Следует отметить, что при отграничении рекламы от информации нерекламного характера антимонопольные органы и суды при рассмотрении дел, связанных с применением законодательства Российской Федерации о рекламе, не рассматривают в качестве рекламы информацию, размещение которой для субъекта (юридического или физического лица) обязательно в силу требований закона.

Так, например, в соответствии с  п.1 ст.9 Закона Российской Федерации "О  защите прав потребителей" изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести  до сведения потребителя фирменное  наименование (наименование) своей  организации, место ее нахождения (юридический  адрес) и режим ее работы. Указанную информацию продавец (исполнитель) обязан разместить на вывеске. Порядок композиционного оформления вывески законодательством Российской Федерации не регулируется.

Требования к размещению на вывеске  информации, предусмотренной Законом  Российской Федерации "О защите прав потребителей", не распространяются на изготовителя. В то же время, по мнению Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенному, в Обзоре практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе (Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 37 от 25.12.98), "размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота.

Назначение информации такого характера  состоит в извещении неопределенного  круга лиц о фактическом местонахождении  юридического лица и (или) обозначении  места входа.

По смыслу ст.2 Закона о рекламе  под таковой понимаются сведения, распространяемые исключительно для  формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому  лицу, его товарам, идеям и начинаниям.

Указание юридическим лицом  своего наименования на вывеске (табличке) по месту нахождения преследует иные цели и не может рассматриваться  как реклама".

Любую иную информацию на вывеске, которую  изготовитель (исполнитель, продавец) размещает по собственной инициативе и которая формирует или поддерживает интерес к юридическому (физическому) лицу, разместившему вывеску, либо к  его товарам, следует рассматривать  как рекламу.

Нередко возникают вопросы отграничения информации, размещаемой в телепрограммах в форме логотипа, которая одновременно может обозначать транслируемую  программу и конкретное юридическое  лицо.

При решении вопроса о наличии  в информации телеканала признаков  рекламы при размещении им на протяжении всего времени вещания своего логотипа необходимо руководствоваться следующим.

Согласно ст.27 Закона "О средствах  массовой информации" при каждом выходе радио- или телепрограммы  в эфир, а при непрерывном вещании  не реже четырех раз в сутки  редакция обязана объявлять название программы.

Таким образом, редакция средства массовой информации (телепрограммы), осуществляющая производство и выпуск телепрограмм (в том числе, отдельный выпуск телепрограммы) обязана в силу требований закона объявлять название программы (средства массовой информации), в том  числе название отдельного выпуска  телепрограммы. Телеканал, в силу обычая делового оборота, также идентифицирует себя путем постоянной демонстрации логотипа.

Следовательно, выходные данные программы, содержащие название средства массовой информации (а также логотип телеканала), даже в случае их совпадения с наименованием  хозяйствующего субъекта, не могут  рассматриваться как имиджевая, реклама хозяйствующего субъекта, и на порядок ее размещения не распространяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

Следует также иметь в виду, что  объявления организаций о приеме на работу сотрудников, размещенные  в средствах массовой информации, не могут рассматриваться в качестве рекламных сообщений, если такие  объявления не связаны непосредственно  с осуществлением предпринимательской  деятельности.

В случаях, когда распространение  информации о наборе сотрудников  направлено на укомплектацию штата хозяйствующего субъекта, подавшего объявление, указанную информацию нельзя отнести к рекламной, поскольку ее содержание не направлено на формирование или поддержание интереса к юридическому лицу с целью последующего сбыта его товаров.

Однако аналогичные объявления агентств по трудоустройству, не имеющие  целью укомплектацию собственного штата, следует рассматривать как рекламу, так как в этом случае информация направлена на формирование интереса потребителей рекламы к данному хозяйствующему субъекту и оказываемым им посредническим услугам по трудоустройству.

Вместе с тем, указание хозяйствующим  субъектом в объявлении о приеме к себе на работу иной информации, не связанной с предлагаемой работой  или требованиями к кандидатам, может  быть признано рекламой в зависимости  от ее содержания.

Так, изображение товарного знака, зарегистрированного на производимую юридическим лицом продукцию, также  стимулирует интерес потребителей к продукции хозяйствующего субъекта и является рекламной информацией.

 

 

 

 

3. Система законодательства о рекламе 

 

Федеральный закон "О рекламе" устанавливает в статье 3, что  законодательство Российской Федерации  о рекламе состоит из данного  Федерального закона и принятых в  соответствии с ним иных федеральных  законов. Отношения, возникающие в  процессе производства, размещения и  распространения рекламы, могут  регулироваться также указами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми  актами Правительства Российской Федерации  и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с данным Федеральным законом.

Федеральный закон "О рекламе" содержит императивные нормы, устанавливающие  требования к размещаемой рекламной  информации и тем самым определяет параметры единого рынка Российской Федерации, на котором распространяется реклама. Реклама является публичной  информацией, поскольку ориентирована  на неопределенный круг лиц и выступает  способом продвижения на рынке товаров, работ, услуг. Действия антимонопольных  органов по контролю соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе  носят публично правовой характер.

Статья 3 Закона не предусматривает  возможность издания субъектами Российской Федерации нормативных  актов по вопросам производства, размещения и распространения рекламы. В  связи с этим, по запросам Законодательного Собрания Омской области и Московской городской Думы Конституционный  Суд Российской Федерации проверил соответствие ст.3 Закона Конституции  Российской Федерации.

Как следует из смысла постановления  Конституционного Суда Российской Федерации  от 04.03.97 N 4П регулирование отношений  в сфере производства, размещения и распространения рекламы, связанное  с установлением правовых основ  единого рынка, относится к компетенции  федерального законодателя.

Правовое регулирование вопросов в области рекламы, относящихся  к общефедеральному законодательству, иными видами законодательства способно создать препятствия для перемещения  товаров, услуг и финансовых средств, ограничить добросовестную конкуренцию, что несовместимо с обязанностью государства гарантировать единство экономического пространства.

Следовательно, субъекты Российской Федерации не могут принимать  нормативные правовые акты, направленные на регулирование тех отношений  в области рекламной деятельности, которые составляют основы единого  рынка.

Вместе с тем, следует отметить, что если те или иные вопросы рекламы выходят за рамки гражданско-правовых отношений, не относятся к основам единого рынка, т.е. не являются предметом ведения Российской Федерации, субъекты Российской Федерации могут осуществлять их законодательное регулирование в рамках, определенных Конституцией Российской Федерации, в том числе ее статьями 72, 73, 76 (части 2, 4, 5 и 6). В силу положений статей 130, 132 и 133 Конституции Российской Федерации органы местного самоуправления вправе самостоятельно решать вопросы местного значения, связанные с особенностями распространения наружной рекламы (в рамках установленных ст.14 Федерального закона "О рекламе"), поскольку они затрагивают правомочия пользования, владения и распоряжения муниципальной собственностью.