Особенности договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности

В действительности имеет место заключение между предпринимателями ряда безвозмездных договоров: беспроцентного займа, безвозмездного пользования, соглашений о прощении долгов (со ссылкой на принцип свободы договора). Закон предусматривает запрет лишь на передачу коммерческой организацией имущества в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, акционером, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п. 2 ст. 611 ГК КР). В иных случаях специальная норма п. 2 ст. 611 ГК КР не запрещает заключение договоров безвозмездного пользования между субъектами предпринимательства.

На наш взгляд, с учетом принципиального запрета дарения между коммерческими организациями (п. 5 ст. 511 ГК КР) субъекты предпринимательства не вправе заключать между собой договоры беспроцентного займа, безвозмездного пользования, прощения долгов, безвозмездного поручения и т.п.20 Этой позиции должны последовательно придерживаться правоприменительные органы.

Несомненно, правило о возмездности предпринимательских договоров, содержащееся в нормах п. 4 ст. 511, ст. 804 ГК КР, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с тем, чтобы не допустить приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (уход от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах — характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст. 382 ГК КР), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

Законодательство Кыргызской Республики и Российской Федерации содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 300 ГК КР). Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

В то же время закон устанавливает ряд повышенных («жестких») требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.

Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст. 386 ГК КР).

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т.п.) (п. 1 ст. 386 ГК КР).

Обязанность субъекта предпринимательства заключить договор предусмотрена и другими законами. Так, хозяйствующим субъектам (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, запрещено отказываться от заключения договора с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки данного товара.

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Общее правило гласит, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность даже при отсутствии его вины, за исключением случаев, если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 356 ГК КР). В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность установить в договоре условие об ответственности предпринимателя только при наличии его вины. Условие о вине может быть предусмотрено и законом.

Особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, в основном, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами (в КР - межрайонными судами). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.

С учетом указанных особенностей, характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение.

Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) - это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

§ 1.2. Форма и содержание договора в сфере предпринимательской деятельности

Форма предпринимательского договора регулируется общими правилами о форме сделок и договоров, а также специальными правилами, относящимися к форме различных видов предпринимательских договоров.

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами, за  исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться в простой письменной форме (п. 1 ст. 177 ГК КР). Это правило распространяется и на сделки граждан-предпринимателей без образования юридического лица (п. 2 ст. 58 ГК КР).

Устные сделки, правила совершения которых установлены в ст. 175 ГК КР, совершаются предпринимателями нечасто (например, при покупке канцелярских товаров в розничной торговле). Устные сделки могут по соглашению сторон совершаться во исполнение письменного договора, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 3 ст. 175 ГК КР). Так, поверенный вправе совершать устные сделки по исполнению договора поручения, как это предусмотрено ст. 973 ГК РФ.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики предусматривает возможность заключать договор по соглашению сторон в такой форме, которая по закону для договоров данного вида не требуется. В этом случае договор считается заключенным после придания ему условленной формы (п. 1 ст. 395 ГК КР).

В соответствии с п. 1 ст. 176 ГК КР законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия их несоблюдения. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, то есть стороны в случае спора не вправе ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Это не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 178 ГК КР).

Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 395 ГК КР). Это создает возможность оперативного заключения договоров в случае необходимости.21

Как правило, договор подписывается лицом, уполномоченным на его заключение. В соответствии с п. 2 ст. 176 ГК КР возможно использование при заключении сделки факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Поэтому если в договоре отсутствует процедура согласования подлинности договора и других документов, то при возникновения спора о наличии подписанного договора суд вправе не принимать в качестве доказательства, документы, подписанные цифровой (электронной) подписью.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону эта форма и не требовалась (п. 2 ст. 179 ГК КР). Ныне, однако, нотариальное удостоверение сделок вытесняется их государственной регистрацией.

Для некоторых сделок закон требует их государственной регистрации. Обязательной является государственная регистрация сделок с землей и другим недвижимым имуществом, а с движимым имуществом — только сделок определенного вида (ст. 180, 25 ГК КР).

В Российской Федерации существует Закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», который устанавливает обязательность государственной регистрации вещных прав на недвижимость и сделок с ним, которая должна проводиться учреждениями юстиции по общей для всей страны системе Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Действие Закона распространяется на все виды недвижимого имущества, предусмотренного в ст. 130 ГК РФ, кроме воздушных, морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, для которых предусмотрено принятие специальных законов о государственной регистрации. 

Если специальных правил о форме определенного вида договора не установлено, действуют общие правила о форме сделок и договоров. 

Для заключения некоторых договоров предусмотрена письменная форма без конкретизации требований к ней. В этом случае при несоблюдении формы договора наступают последствия, предусмотренные п. 1 ст. 178 ГК КР, то есть стороны лишаются права в случае спора ссылаться на свидетельские показания.

В отличие от этого некоторыми специальными правилами установлена письменная форма договора и предусмотрено, что ее несоблюдение влечет недействительность договора (к примеру, ст. 735 ГК КР. Последствия несоблюдения такого договора регулируются правилами п. 2 ст. 178 ГК КР).

Для других договоров требования к письменной форме конкретизируются. Так, письменная форма договора аренды здания или сооружения, аренды предприятия, продажи недвижимости признается надлежащей только в случае составления одного документа, подписанного сторонами. Письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом (п. 2 ст. 902 ГК КР).

Кроме того, при совершении сделок с недвижимостью требуется, как уже отмечено, их государственная регистрация. Поэтому надлежащее оформление договоров с недвижимостью включает в совокупности заключение договора в надлежащей форме и соблюдение правил о государственной регистрации.

Однако правовые последствия несоблюдения формы договора и требований по его государственной регистрации в ряде случаев установлены разные. Так, несоблюдение формы договоров аренды предприятия, здания и сооружения влечет их недействительность. В то же время правила, касающиеся этих договоров, дают основание сделать вывод о том, что отсутствие их государственной регистрации означает, что договоры считаются незаключенными.22

Изложенные положения не соответствуют общим правилам о последствиях несоблюдения требования о государственной регистрации, установленным в ст. 181 ГК КР. В ней предусмотрено, что несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка признается ничтожной.

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 2 ст. 181 ГК КР).

Если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации сделки, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В таком случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда, но при этом она должна быть совершена в надлежащей форме (п. 3 ст.181 ГК КР). Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки (п. 4 ст. 181 ГК КР).

Необходимо также различать государственную регистрацию сделок и государственную регистрацию перехода права собственности на недвижимость либо передачи недвижимого имущества в доверительное управление. Правовые последствия совершения данных актов различны: при требовании государственной регистрации договора он считается заключенным с момента такой регистрации; в другом случае — независимо от регистрации перехода прав, договор считается заключенным при соблюдении требований к его форме.

Содержание договора составляет совокупность его условий. Стороны определяют условия договора по своему усмотрению, кроме случаев, когда содержание соответствующих условий предусмотрено законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 382 ГК КР).

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (п. 1 ст. 393 ГК КР). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существ венные или необходимые для договоров данного вида (т.н. объективно-существенные), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (так называемые субъективно-существенные) (п. 1 ст. 393 ГК КР).