Торговое право зарубежных стран

В национальных системах права стран этой группы общее право отграничивают от статутного права. Статутным правом (statutory law) именуют совокупность норм, выражаемых в актах законодательных органов. Нормы гражданского права содержатся как в статутном, так и в общем праве.

Важнейшими актами английского статутного права в сфере правового регулирования хозяйственных отношений признаются такие крупные законодательные акты, как Закон о собственности 1925 г., Закон о купле-продаже товаров 1979 г., Закон о несостоятельности 1980 г., Закон о несовершеннолетних детях 1989 г., Закон о компаниях 1989 г., Закон о финансовых услугах 2000 г. и др.

Важная особенность  статутного права США обусловлена  федеративным устройством страны. Гражданское законодательство здесь формируется в основном законодательными собраниями отдельных штатов. Федеральный Конгресс осуществляет нормотворчество в сфере гражданско-правового регулирования в довольно узких пределах, в частности, в сфере интеллектуальной собственности, защиты прав потребителей, торговли между штатами и внешней торговли, антимонополистического регулирования и др. Что касается таких важнейших областей нормотворчества, как регулирование деятельности предпринимательских корпораций, банковской и страховой деятельности, вексельного и чекового обращения, то оно осуществляется легислатурами отдельных штатов.

Различия в гражданско-правовом регулировании в штатах потребовали  специальных усилий по их преодолению. Был выработан особый подход к  унификации гражданского законодательства отдельных штатов, который не предусматривает ограничения нормотворческой компетенции законодательных органов отдельных штатов, а выражается в разработке проектов единообразных законов (uniform acts), предлагаемых каждому штату для самостоятельного включения в собственный правопорядок.

Такие проекты создаются  специальным учреждением - Конференцией представителей штатов, функционирующей  с конца XIX в. под эгидой Конгресса и Американского института права. Самым значительным из многочисленных единообразных законов выступает Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code); в числе других актов такого рода - Единообразный закон о партнерствах (Uniform Partnership Act), и др.

Общее право охватывает совокупность принципов и правил, относящихся к статусу лиц и правовому положению их имущества, которые сформулированы не законодателем, а вытекают исключительно из обычаев и обыкновений, сложившихся в незапамятно давние времена, либо из судебных постановлений и решений, основанных на таких обычаях и обыкновениях.

Первая особенность  общего права состоит, таким образом, в том, что оно включает в круг источников хозяйственного и торгового права судебную практику. Доктрина "stare decisis" позволяет суду в рамках судебного прецедента формулировать правовую норму, применяемую им для решения принятого к рассмотрению дела. Другая особенность проявляется в сохранении некоторых юридических конструкций феодального права для регулирования ряда важных сфер общественных отношений, в частности, отношений собственности на недвижимость. Третья состоит в том, что гражданское право Англии и США (за исключением отдельных штатов) не кодифицировано, точнее в этих странах нет кодексов европейского типа (не относится к такому типу, в частности, и Единообразный торговый кодекс США).

Что касается понятия  прецедента, то достаточно полное представление о нем дают определения, считающиеся общепринятыми в англо-американской юридической доктрине. Одно из них звучит так: «Прецедент есть создание права судом посредством признания и применения новых норм в процессе отправления правосудия». Другое акцентирует внимание на обязательности прецедента (binding precedent): «прецедент, правилу которого должен следовать суд при постановлении решения».³ Более развернутое объяснение понятия прецедента указывает обычно на то, что прецедент - это судебное решение, содержащее правовой принцип, на который оно опирается.

Для прецедентов характерна определенная иерархическая взаимосвязь, определяемая уровнем создающих  их судов. В Англии, например, высшей судебной инстанцией выступает Палата лордов (Ноuse of Lords), затем следует Отделение по гражданским делам Апелляционного суда (Court of Appeal (Civil Division)), далее - Высокий суд с тремя его отделениями - Отделением Суда Королевской скамьи, Отделением по семейным спорам и Отделением Суда лорда-канцлера (High Court, with divisions: Queen's Bench, Family and Chancery). Наконец, первую инстанцию по гражданским делам составляют суды графств (County Courts), - их решения прецедентов не создают.⁴

Суд не может отступить  от созданного им ранее прецедента, изменить таковой можно лишь решением вышестоящего суда или законом (Act of Parliament).

Прецедентное право  в настоящее время не является доминирующим источником права. Область  его применения определяется расширением  сферы применения законов и подзаконных (административных) актов. Тем не менее, трудно переоценить его роль в качестве средства толкования правовых актов, а также средства заполнения пробелов закона.

В 90-х годах ХХ века во всех странах СНГ (ближнего зарубежья) происходил процесс становления независимых государств. В связи с этим реформистскому направлению были подвержены практически все сферы жизнедеятельности общества: экономика, образование, наука и т.д. В связи с указанными процессами изменялось и законодательство этих стран.

Идея о специальном торговом кодексе в советской литературе оказалась тесно связанной с дискуссией о соотношении гражданского и торгового права. В качестве объективной предпосылки отраслевой самостоятельности торгового права указывалось на процесс «коммерциализации» гражданского права в условиях переходной экономики. Именно в нем якобы и заключалось социальное назначение торгового права, особая (торгово-промышленная) социальная функция. Поскольку Советское государство использует в своих целях механизм торговли, оно вынуждено вырабатывать и нормы торгового права. Формируемое государством торговое право приобретает, тем самым, публичный характер, отличающий его от права гражданского, всегда имеющего частноправовой характер.

В настоящее время  на территории Российской Федерации, как и в других странах ближнего зарубежья, наряду с Гражданским кодексом нормы, регулирующие хозяйственную деятельность, содержатся в других законодательных и подзаконных актах. Например, Закон Грузии «О предпринимателях» от 28.10.1994г., Закон Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006г., Закон Республики Казахстан «О государственном регулировании развития агропромышленного комплекса и сельских территорий» от 08.07.2005г., Закон Республики Молдова «Об инвестициях в предпринимательскую деятельность» от 18.03.2004г., Закон Кыргызской Республики «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 25.05.2007г., Закон Республики Узбекистан «О лизинге» от 14.04.1999г., Закон Туркменистана «О торговле» от 05.07.2002г., Закон Азербайджанской Республики «О земельном рынке» от 07.05.1999г., федеральный закон Российской Федерации «О ломбардах» от 19.07.2007г. и др. При этом, хотелось бы отметить, что некоторые нормы хозяйственного права в Украине также конкретизированы в законах и подзаконных актах. Например, Закон Украины «О предпринимательстве» от 07.02.1991г. Кроме законов, во всех странах ближнего зарубежья издаются многочисленные подзаконные акты, регулирующие отдельные отношения, связанные с осуществлением хозяйственной деятельности.

2 Понятие и правовой статус  коммерсантов.

Торговое товарищество. Общество, основанное на объединении капиталов

2.1 Понятие и правовой статус коммерсантов

Коммерсант (от фр. Commercant) – это лицо, занимающееся частной  торговлей, коммерцией. Коммерсанты бывают коллективные и индивидуальные. К коллективным коммерсантам относятся торговые товарищества, а к индивидуальным коммерсантам - физические лица, обладающие полной право- и дееспособностью и выступающие в торговых отношениях от своего собственного имени.⁵

По Торговому кодексу Франции: "Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей профессиональной деятельности."

В России сейчас используется термин "предприниматель" вместо "коммерсанта".

Понятие "коммерсант" известно праву США, ФРГ, Англии. Правовое положение предпринимателя определёно торговыми кодексами Европы и Единообразным торговым кодексом США. Они предусматривают специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность в виде промысла.

Выделение коммерсанта в особую категорию участника хозяйственного оборота преследует три основные цели (эти цели также объясняют существование самого торгового права):

1. Создать условия, способствующие быстроте осуществления коммерческих сделок и рассмотрения споров. Ослабить формализм заключения сделок - сделка, например, может быть заключена по телефону.

2. Запретить специальное регулирование отношений по кредитованию, имеющих важную роль в предпринимательской деятельности, предоставить кредитору предпринимателя большие права и гарантии в получении платежа, чем это предусмотрено нормами гражданского права, например, возможна солидарная ответственность должников (а в гражданском праве это выполняется, только если предусмотрено в договоре).

3. Придание предпринимательской деятельности публичного характера, что обеспечивает защиту интересов государства и третьих лиц. Например, регистрация предприятия в торговом реестре, приобретение специальной лицензии, патента на ведение промысла с уплатой налога, ведение торговых книг, открытие собственного банковского счёта, выступление в хозяйственном оборотом под фирменным наименованием.⁶

Коммерсантом (купцом), с точки зрения торгового права, признается тот, кто  занимается производством торговых сделок в виде промысла от своего имени. При этом:

а) Занятие торговлей должно составлять промысел лица. Под промыслом следует понимать деятельность, направленную на приобретение материальных средств посредством постоянного занятия. Эта деятельность рассчитана на неопределенное число актов, составляющих источник дохода. Случайного, хотя бы и повторяемого, совершения действий, имеющих соприкосновение с торговлей, недостаточно для признания наличности промысла.

Отсюда видно, что все дело в  намерении. Потому для признания лица коммерсантом нет необходимости ожидать, чтобы лицо это совершило ряд торговых сделок: достаточно одного действия, если это лицо обнаруживает намерение вести торговлю, открывающую промысел. Обнаружению этого намерения могут служить различные обстоятельства, которых значение подлежит, конечно, свободной оценке суда: наем лавки, приказчиков, взятие промыслового свидетельства, вывеска, публикация, рассылка циркуляров.

б) Не всякий промысел делает занимающегося  им коммерсантом. Необходимо, чтобы лицо это совершало торговые сделки, как предмет промысла. В практике нашей не раз признавалось торговым "исполнение такого рода действий, которые, по предмету своему, хотя и не являются торговыми, но становятся таковыми вследствие того, что производятся в виде постоянного занятия, в виде промысла.

Французский торговый кодекс (§ I) определяет коммерсантов как лиц, совершающих торговые сделки и делающих из этого свое постоянное занятие.

Таков же был взгляд германского  торгового уложения 1864г. (§4). Новый кодекс изменил направление. Коммерсант тот, кто ведет какое-либо торговое предприятие (§ 1), а всякое предприятие, которое по свойству и размеру должно быть введено в порядке, принятом для торговых предприятий, считается торговым (§ 2). Это изменение произошло потому, что германское законодательство отказалось от объективно торговых сделок. В настоящее время в Германии коммерсантами считаются:

1) те, которые ведут предприятия,  признаваемые по закону торговыми;

2) те, которые ведут предприятия,  подобные торговым;

3) те, которые пожелают сделать свои предприятия торговыми внесением их в реестр.

в) Совершение торговых сделок должно производиться коммерсантом от своего имени. Признак этот необходим для отличия коммерсанта от его приказчиков (представителей), которые также занимаются торговлей, и занятие это также является для них источником средств существования. Но приказчики, хотя и совершают торговые сделки в виде промысла, однако не от своего имени, а от лица своего хозяина.

Практический интерес отличия коммерсантов в смысле торгового права от иных экономических деятелей заключается в следующем:

1. Коммерсанты обязаны вести торговые книги, сообразно роду торговли, и пользуются особою доказательною их силой.
2. Торговая несостоятельность, соединенная с производством торговли, присвоенной лицам, взявшим промысловые свидетельства, возможна только в отношении коммерсантов.
3. За смертью коммерсанта оставшееся после него торговое предприятие не останавливается охранительными мерами, а продолжает идти под руководством старшего конторщика или приказчика.

Рассматривая вопрос о субъектах торговых сделок (коммерческих сделок) Г.Ф. Шершеневич считал, что таковыми являются лица, осуществляющие торговую деятельность. По его мнению, «коммерсантом, с точки зрения торгового права (коммерческого), признается тот, кто занимается производством торговых сделок в виде промысла от своего имени».

Таким образом, отличительной особенностью субъекта коммерческого (торгового) права (коммерсанта) является постоянное осуществление  им торговой деятельности, на профессиональной основе.

Субъекту коммерческого права  свойственны такие признаки (особенности), которые выделяют его из общего ряда субъектов частного права. К ним можно отнести следующие:⁷

1) занятие торговой деятельностью  (оптовая торговля, которой не могут заниматься все участники гражданского оборота);