Реструктуризация систем управления фирмы на примере ОАО «Байкалфарм»

б) в руках контролирующего акционера находится чуть больше 50% акций (долей в уставном капитале), оставшаяся часть акций (долей) рассредоточена между физическими и (или) юридическими лицами. В данном случае достаточно велика вероятность аккумулирования агрессором значительного пакета акций (долей) в целях дальнейшего установления контроля над предприятием;

в) под контролем одного лица находится больше или около 40, но меньше 50% акций (долей). При этом оставшиеся акции (доли) равномерно распределены между физическими и (или) юридическими лицами. При таком раскладе агрессор, вероятнее всего, попытается захватить контроль над компанией при помощи получения в собственность контрольного пакета акций (долей);

г) структура акционерного капитала такова, что ни один из участников общества не владеет пакетом акций (долей), близким к контрольному. При этом контроль над предприятием монополизирован небольшой группой лиц, осуществляющих управление компанией, умело играющей на интересах различных групп участников хозяйственного общества.

В зависимости от применения предприятием профилактических мер, направленных на защиту от враждебного поглощения.

На этапе подготовки недружественного поглощения агрессоры уделяют серьезное внимание выяснению факта наличия или отсутствия оборонительных мер, используемых компанией-целью. Если предприятие активно пользуется профилактическими мерами, направленными на предотвращение враждебного поглощения, это серьезно осложнит агрессору достижение поставленной цели по захвату компании.

Наличие корпоративного конфликта внутри предприятия.

Принцип "разделяй и властвуй" давно используется не только в политической, но и в экономической жизни. Как известно, наличие конфликта между членами команды-управленцев или собственников компании значительно облегчает агрессору задачу по установлению контроля над компанией. Чаще всего агрессор использует амбиции младших партнеров по бизнесу или вечно вторых топ-менеджеров и приобретает контроль над предприятием.

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

Данное обстоятельство позволяет разделить основную массу объектов недружественных поглощений на две большие группы:

акционерные общества;

общества с ограниченной ответственностью.

Целесообразно рассмотреть различные методы и приемы, используемые нападающей стороной. Следует особо подчеркнуть, что рейдеры, как правило, не используют только один из нижеперечисленных способов установления контроля над компанией. Чаще всего применяется умелое сочетание различных методов и приемов, что и позволяет агрессорам достичь поставленной цели.

Итак, представляется возможным выделить основные методы и приемы установления контроля над предприятием:

1) незаконное завладение акциями (долями) хозяйственного общества;

2) нарушение правил проведения корпоративных мероприятий (общих собраний акционеров, заседаний совета директоров, правления и т.д.);

3) противозаконное приобретение имущества, принадлежащего предприятию;

4) создание условий, вынуждающих основных собственников предприятия передать контроль над компанией (активами) в руки агрессора;

5) установление контроля над руководителем предприятия.

Незаконное завладение акциями (долями) хозяйственного общества.

В случае применения данного способа инициатор поглощения стремится завладеть акциями или долями компании, чтобы впоследствии воспользоваться правом на управление хозяйственным обществом, сформировать подконтрольные ему органы управления и установить физический контроль над активами, принадлежащими юридическому лицу.

Как правило, рейдеры используют следующие основные способы завладения акциями (долями):

приобретение прав на акции (доли) на основании судебного акта;

хищение акций (долей) при помощи поддельных документов;

манипуляция с реестром акционеров.

Приобретение прав на акции (доли) на основании судебного акта. Благодаря целенаправленной государственной политике все меньше стало появляться "заказных" судебных решений. Однако акты судебных органов не потеряли своей актуальности в качестве способа установления контроля над компанией. В настоящее время злоумышленники уже практически не прибегают к решениям арбитражных судов, однако акты судов общей юрисдикции, в особенности мировых судов, все еще могут быть использованы в ходе борьбы за предприятие.

Чаще всего злоумышленники возбуждают дело в отношении акционера (собственника долей) в рамках гражданского судопроизводства, используя фальсифицированные письменные доказательства. Например, истец, предъявляя поддельный договор купли-продажи акций, может требовать принудить ответчика к исполнению договора, т.е. к передаче акций. При этом ответчик не уведомляется о времени и месте проведения судебного заседания, решение принимается в его отсутствие. Полученный таким образом судебный акт и является основанием для возбуждения исполнительного производства, результатом которого является списание акций с лицевого счета их владельца и зачисление на лицевой счет одного из членов команды агрессоров.

Хищение акций (долей) при помощи поддельных документов. Если в качестве объекта нападения выступают акции, подделываются документы, являющиеся основанием для осуществления операций в системе ведения реестра акционеров (передаточное распоряжение, доверенность от имени правообладателя и т.п.). Следует подчеркнуть, что в подавляющем большинстве случаев злоумышленники вступают в преступный сговор с сотрудниками регистратора, что позволяет осуществить смену собственника в максимально короткие сроки без предъявления претензий к правильности оформления документов.

Рассматриваемый способ пользуется наибольшей популярностью у корпоративных мошенников при установлении контроля над долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Все дело в упрощенной процедуре государственной регистрации сведений о юридических лицах, введенной Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей[4]".

Пользуясь тем, что представители Федеральной налоговой службы проверяют лишь факт предоставления документов, необходимых для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, а не их содержание, злоумышленники подделывают протоколы общих собраний участников, заявления от имени руководителя организации и т.д. Таким образом, корпоративные агрессоры не только становятся участниками ООО, но и добиваются внесения в ЕГРЮЛ сведений о поддерживаемом ими генеральном директоре, что позволит лишний раз доказать легитимность его назначения.

Классическая схема такова. Сначала злоумышленники подделывают договоры уступки долей в уставном капитале общества, подвергнувшегося недружественному поглощению. Хотя зачастую этого не требуется. Затем нападающие оформляют протокол внеочередного собрания участников ООО, на котором вносятся изменения о новых участниках в Устав и учредительный договор фирмы, а также избирается новый директор. После этого злоумышленники направляются к знакомому нотариусу, который при отсутствии учредительных документов ООО заверяет подпись вновь избранного руководителя на соответствующих документах, подаваемых в регистрирующий орган.

На следующем этапе какое-нибудь физическое лицо направляется в налоговую инспекцию, имея при себе заявление о внесении изменений в учредительные документы и уведомление о смене генерального директора, новые редакции учредительных документов, доверенность от нового директора, скрепленную поддельной печатью, документ, подтверждающий оплату госпошлины (парадокс - госпошлину можно оплатить и не с расчетного счета ООО, а, например, наличными через сберкассу от имени нового директора). После внесения изменений в ЕГРЮЛ псевдодиректор заявляет об утере печати и различных свидетельств - о присвоении ИНН, о первоначальной государственной регистрации, о праве собственности на недвижимое имущество и т.д.

Имея заявление директора, полномочия которого подтверждаются выпиской из ЕГРЮЛ, государственные органы предоставляют новые документы взамен утерянных. Без проволочек изготавливается новая печать.

Параллельно с этими действиями мошенники продают свои доли новому лицу, призванному играть роль добросовестного приобретателя. А затем следует кульминация корпоративного процесса - преступники молниеносно меняют банковские карточки и осуществляют силовой захват предприятия. Если старый директор попытается оказать сопротивление, что случается не так часто при условии внезапности нападения, новый руководитель обращается в суд, требуя не чинить ему препятствий в осуществлении своих полномочий. Имея на руках судебный акт и исполнительный лист, новый глава компании заходит в компанию в сопровождении судебных приставов.

Манипуляция с реестром акционеров. Данная технология применима только к такой разновидности коммерческих организаций, как акционерное общество. В рассматриваемом случае рейдеры стремятся получить контроль не над определенным пакетом акций, а прежде всего над самой системой ведения реестра акционеров. Этого можно достичь и с помощью судебного акта и при помощи поддельных документов о передачи системы ведения реестра к новому регистратору. Что бы ни стало основанием передачи системы ведения реестра, ключевой фигурой в данном процессе является новый регистратор, который и реализует преступные замыслы агрессора, убирая из реестра одних акционеров и указывая вместо них других. Впоследствии, после изменения структуры собственников акций, реестр может быть передан другому регистратору, причем документы, на основании которых осуществлялось внесение изменений в реестр, будут утеряны.

Нарушение правил проведения корпоративных мероприятий (общих собраний акционеров, заседаний совета директоров, правления и т.д.). Центральное место в деятельности любого хозяйственного общества занимают общие собрания акционеров (участников). Рассмотрим ситуацию в акционерных обществах. В отличие от годовых внеочередные собрания акционеров проводятся в произвольные сроки по инициативе совета директоров либо на основании требования ревизора или аудитора общества, а также требования акционера (акционеров), владеющего не менее 10% голосующих акций.

Именно внеочередное собрание позволяет оперативно решать возникающие в акционерном обществе вопросы, не откладывая их до следующего годового собрания. Кроме того, данный управленческий институт позволяет владельцам сравнительно небольших пакетов акций требовать вынести на общее рассмотрение актуальные вопросы, связанные с управлением обществом.

Решение о созыве внеочередного собрания принимается советом директоров компании, который, внимательно изучив полученное требование, устанавливает его соответствие действующему закону и назначает дату внеочередного собрания. При этом совет директоров не вправе вносить изменения или поправки в формулировки предложенных вопросов повестки дня.

Если совет директоров не дает ответа на требование акционера или отказывает в проведении собрания, указанный акционер имеет право самостоятельно созвать и провести внеочередное собрание акционеров. Данный механизм предусмотрен с целью защиты прав владельцев акций общества от произвола должностных лиц, которые по определенным причинам препятствуют в реализации прав акционера по управлению компанией. Однако данное право зачастую используется и корпоративными агрессорами, которые, сымитировав направление требования о созыве собрания в адрес совета директоров, самостоятельно проводят общее собрания акционеров (имитация может заключаться в направлении по почте конвертов с чистыми листами бумаги).

Возникает вопрос, каким образом инициатор поглощения добьется принятия нужного для себя решения на общем собрании акционеров. Существует ряд способов. В частности, рейдеры могут использовать пониженную пороговую планку для кворума в случае проведения повторных собраний (кворум равен 30% от числа голосующих акций). Владелец контрольного пакета акций не будет допущен на собрание даже в случае, если он узнает о его проведении. Счетная комиссия может получить бюллетени контролирующих акционеров, которые проголосовали заочно, причем так, как нужно захватчикам (в данном случае вводятся в заблуждение члены счетной комиссии - подписи на бюллетенях поддельные).

Существуют и иные способы нарушения порядка проведения корпоративных мероприятий.

Противозаконное приобретение имущества, принадлежащего предприятию. Атака на имущество компании может быть применена в следующих случаях:

1) агрессора не интересует бизнес компании;

2) выявлены юридические нарушения процедуры приобретения имущества;

3) агрессор не может установить контроль над предприятием как юридическим лицом.

Как правило, атаке подвергается недвижимое имущество, принадлежащее юридическому лицу. Агрессоры могут использовать как подложные договоры купли-продажи недвижимости, так и судебные решения, полученные на основе сфальсифицированных документов. Следует особо подчеркнуть, что ключевую роль в подобной операции будет играть орган, осуществляющий государственную регистрацию недвижимого имущества и сделок с ним. Чаще всего рейдеры вступают в преступный сговор с отдельными сотрудниками регистратора, что и позволяет в максимально короткие сроки осуществить все необходимые действия, связанные со сменой собственника недвижимого имущества.

Создание условий, вынуждающих основных собственников предприятия передать контроль над компанией (активами) инициатору поглощения. Суть этого способа состоит в следующем - создать максимально возможное число проблем у предприятия, начиная от выявления налоговых нарушений и установления несоблюдения экологических требований и заканчивая возбуждением уголовных дел против основных собственников компании и ее руководителей. По замыслу корпоративных агрессоров, собственники компании за довольно короткий промежуток времени должны прийти к мнению о необходимости продажи проблемного актива - предприятия. Именно в этот момент им и поступает предложение о приобретении акций (долей) компании.

Установление контроля над руководителем предприятия. Данный способ обычно используется по отношению к государственным (муниципальным) предприятиям, учреждениям либо к акционерным обществам, основным акционером которых является государство. В данном случае сторонняя компания подкупает менеджеров предприятия и чиновников, участвующих в процессе управления либо осуществляющих надзорные функции. Данный способ крайне удобен, когда сторонняя компания не в состоянии ни приобрести контрольный пакет акций (государство в обозримом будущем не собирается ни приватизировать, ни расставаться с акциями общества), ни обанкротить предприятие (вряд ли кто-нибудь решится бросить вызов федеральным или региональным органам власти). Кроме того, если государство все же решит реализовать принадлежащий ему пакет акций общества либо осуществить приватизацию, у компании, имеющей "неформальные" отношения с командой управления хозяйствующего субъекта, будет значительное преимущество в борьбе за продаваемые активы. Недостатком данного способа является зависимость от конкретных должностных лиц (в случае смены менеджмента либо лица, представляющего интересы государства), а также отсутствие оформления права собственности на имущество либо акции компании[5].