Конституционное право на отдых. Виды времени отдыха

водителей трамвая и троллейбуса¹⁴.

Итак, ТК РФ устанавливает общие  правила предоставления перерывов  в течение рабочего дня (смены), выходных и праздничных дней, отпусков, а  также закрепляет правовой механизм ответственности работодателя за несоблюдение норм о времени отдыха (право работника обратиться в комиссию по трудовым спорам и в суд за защитой нарушенного права на отдых и свободное время).

Косвенное нормирование ТК РФ времени  отдыха состоит в ограничении  продолжительности рабочего времени, например продолжительность перерыва в работе (ежедневного отдыха) должна быть (вместе со временем обеденного перерыва) не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующей отдыху смене.

Право на отдых обеспечивается закреплением в ТК РФ¹⁵ общих правил предоставления времени отдыха работнику в установленных пределах и с соответствующими правовыми гарантиями. Эти общие правила и гарантии распространяются на работников всех организаций независимо от их организационно-правовых форм и видов собственности¹⁶.

Конкретные условия предоставления и использования времени отдыха регулируются на уровне локальных нормативных актов, которые принимаются работодателем по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации.

 

Глава 2. Виды времени отдыха и проблемы правового регулирования на современном этапе.

 

2.1. Виды времени отдыха

 

Трудовое законодательство устанавливает  следующие виды времени отдыха: перерывы в течение рабочего дня (смены); ежедневный отдых между рабочими днями (сменами), т.е. междусменные перерывы; еженедельные выходные дни; нерабочие праздничные дни; ежегодные отпуска.

В основе данной классификации времени  отдыха лежат периоды, в течение  которых предоставляются соответствующие  виды времени отдыха. Существуют перерывы в течение рабочего дня (смены), период их предоставления ограничен рамками рабочего дня (смены). Вторым видом назван ежедневный (междусменный) отдых. Предоставление данного вида времени отдыха обусловлено окончанием рабочего дня (смены), продолжается этот вид времени отдыха до начала следующего рабочего дня (смены)¹⁷.

То есть в этом случае время отдыха ограничивается периодом окончания  рабочего дня (смены) и началом нового, следующего за ним, рабочего дня (смены). Следующий вид времени отдыха предоставляется в течение календарной  недели в виде выходных дней, которые являются еженедельным непрерывным отдыхом по общему правилу. Нерабочие праздничные дни определены федеральным законом, которым установлены названия и конкретные календарные даты, с которыми связано предоставление нерабочих праздничных дней, являющихся одним из видов времени отдыха. Предоставление отпусков связано с наличием у работника соответствующего стажа работы. Следовательно, отпуск по общему правилу предоставляется за период трудовой деятельности у работодателя. Исключение составляют случаи предоставления отпусков отдельным категориям работников на льготных условиях, которые не связаны со стажем работы. Исключением являются и отпуска без сохранения заработной платы, которые ограничены определенным периодом, но предоставляются при наличии уважительных причин.

Перечисленные виды времени отдыха отличаются друг от друга и по продолжительности. Очевидно, что перерывы в течение  рабочего дня (смены) меньше ежедневного (междусменного) отдыха. В свою очередь, междусменный (ежедневный) отдых установлен меньшей продолжительности, чем выходные дни, как вид еженедельного непрерывного отдыха. Нерабочие праздничные дни являются особым видом времени отдыха, они по продолжительности, как правило, меньше еженедельного отдыха, но отдельные нерабочие праздничные дни равны по продолжительности выходным дням. Еженедельный непрерывный отдых по своей продолжительности меньше предоставляемых работнику отпусков. Причем одним из юридически значимых обстоятельств, позволяющих разграничивать еженедельный непрерывный отдых и отпуск, является именно продолжительность этих видов времени отдыха.

Предоставление перечисленных  видов времени отдыха является обязанностью работодателя. Данная обязанность корреспондирует  праву работников на получение каждого  вида времени отдыха в случаях, предусмотренных законодательством¹⁸.

Следует отметить, что в трудовом законодательстве виды времени отдыха не определяются исчерпывающим образом. Работодатель за счет собственных средств  может обеспечить предоставление работникам других видов времени отдыха с соблюдением правила о недопустимости ухудшения их положения по сравнению с законодательством. Хотя предоставление далеко не всех видов времени отдыха может стать улучшением условий труда работников. Например, предоставление работникам отпуска без сохранения заработной платы в связи с отсутствием объема работ лишает их права получить заработную плату за свой труд. Поэтому приказ работодателя о направлении работников в отпуск без сохранения заработной платы по причине отсутствия работы следует признать незаконным, поскольку он ограничивает предусмотренное законодательством право на получение заработной платы. Однако при оплате этого времени как простоя данный приказ может быть признан законным и обоснованным. Причем указанный период освобождения работников от работы может быть признан временем отдыха, так как он соответствует рассмотренным обстоятельствам, характеризующим данное правовое понятие¹⁹.

Предоставление дополнительных видов  времени отдыха может и улучшать положение работников по сравнению с действующим законодательством. Вывод о наличии такого улучшения может быть сделан только при наличии дополнительных по сравнению с законодательством льгот, предоставляемых работникам. По общему правилу периоды времени отдыха в отличие от рабочего времени оплате не подлежат. Однако этот критерий не может быть использован для разграничения понятий рабочего времени и времени отдыха. Ведь существуют виды времени отдыха, которые предполагают сохранение за работником средней заработной платы, например ежегодные оплачиваемые отпуска. В связи с чем улучшением положения работников по сравнению с действующим законодательством следует признавать предоставление дополнительных видов времени отдыха с сохранением за работниками средней заработной платы. Например, оплачиваемых дополнительных перерывов в течение рабочего дня для выполнения гимнастических упражнений. В связи с чем юридически значимым обстоятельством, позволяющим признать наличие улучшающих положение работников условий по сравнению с законодательством, можно назвать сохранение за работниками средней заработной платы при предоставлении им новых видов времени отдыха²⁰.

Сохранение средней заработной платы также можно использовать для разграничения времени отдыха на виды. К числу видов, предполагающих сохранение средней заработной платы, относятся ежегодные оплачиваемые отпуска, другие виды времени отдыха, предоставляемые работодателями работникам за счет собственных средств с условием сохранения за ними средней заработной платы.

Другие виды времени отдыха в законодательстве не связаны с условием сохранения средней заработной платы за работниками. Однако работодатели за счет собственных средств могут принять решение о сохранении за работниками средней заработной платы и при предоставлении им иных видов времени отдыха. В этом случае работодатель улучшает положение работника по сравнению с законодательством. Такое улучшение позволяет отнести время отдыха к видам, которые связаны с сохранением за работниками средней заработной платы.

Следует отметить, что споры, связанные с реализацией прав работника на ежегодный оплачиваемый отпуск занимают значительное место в правоприменительной практике²¹.

Рассматриваемая категория трудовых споров, возникающих на практике, как  правило, включает в себя:

- трудовые споры, связанные с ежегодными оплачиваемыми отпусками;

- трудовые споры, связанные с  отпусками по семейным обстоятельствам  и другим уважительным причинам (без сохранения заработной платы);

- трудовые споры, связанные с  учебными отпусками²².

Указанные споры возникают, главным образом, в связи с отказом работодателя предоставить работнику тот или иной отпуск определенной продолжительности либо оплатить его (если речь идет об оплачиваемом отпуске), а споры, связанные с ежегодными оплачиваемыми отпусками, возникают, кроме того, в связи с отказом работодателя выплатить работнику компенсацию за неиспользованный отпуск. В качестве истца во всех случаях выступает работник, право которого на отпуск нарушено работодателем. Обращение работника в суд за разрешением трудовых споров, относящихся к рассматриваемой категории, возможно в пределах сроков, установленных ч. 1 ст. 392 ТК²³.

При рассмотрении трудовых споров, связанных  с ежегодными оплачиваемыми отпусками, судам необходимо иметь в виду, что правом на ежегодный оплачиваемый отпуск обладают все работники независимо от места работы, организационно-правовой формы и формы собственности работодателя, вида трудового договора (срочный или на неопределенный срок), характера трудоправовой связи с работодателем (основная работа или совместительство), а также вида рабочего времени (нормальное, сокращенное или неполное). Данное право предусмотрено не только ч. 5 ст. 37 Конституции РФ²⁴, но и международными правовыми актами (в частности, ст. 24 Всеобщей декларации прав человека²⁵ (принята 10 декабря 1948 г. Генеральной Ассамблеей ООН), ст. 7 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах²⁶. Отказ работника от своего права на ежегодный оплачиваемый отпуск, а также любое иное ограничение права на его использование, произведенное соглашением сторон трудового договора или локальным нормативным актом работодателя, юридически ничтожны.

Отдельно следует сказать о  предусмотренной законодателем  гарантии выплаты работнику при  увольнении денежной компенсации за все неиспользованные отпуска. Данная гарантия обеспечивает реализацию конституционного права на отдых для тех работников, которые прекращают трудовые отношения и по различным причинам на момент увольнения не воспользовались своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск (Определения Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. № 29-О²⁷, от 28 мая 2009 г. № 758-О-О²⁸, от 13 октября 2009 г. № 1097-О-О²⁹, от 17 ноября 2009 г. № 1385-О-О³⁰).

Удовлетворяя  требование работника о выплате  денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, суду необходимо привести в мотивировочной части решения расчет указанной компенсации. При этом следует иметь в виду, что Трудовой кодекс РФ³¹ не предусматривает общего механизма расчета компенсации за неиспользованный отпуск. В качестве исключения такой механизм предусмотрен лишь для работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, которым согласно ст. 291 ТК названная компенсация выплачивается из расчета два рабочих дня за месяц работы.

Соответственно, при расчете денежной компенсации за неиспользованный отпуск судам надлежит руководствоваться Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными НКТ СССР 30 апреля 1930 г.³², которые действуют в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ.

Указанный порядок исчисления компенсации за неиспользованный отпуск признан действующим решением Верховного Суда РФ от 1 декабря 2004 г. № ГКПИ04-1294³³, оставленным без изменения Определением Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 15 февраля 2005 г. № КАС05-14³⁴.

Проведя анализ предусмотренных законодателем видов времени отдых, автор может построить следующие выводы.

Видами  времени отдыха являются: перерывы в течение рабочего дня (смены); ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); нерабочие праздничные дни; отпуска.

Как показало исследование, все виды времени отдыха характеризуются тем, что работник в течение этого времени не должен исполнять трудовые обязанности; время отдыха, как правило, не входит в баланс рабочего времени, но за работником сохраняется место работы (должность). Виды времени отдыха различаются между собой по продолжительности отдыха и по правовому режиму, определенному соответствующими статьями Трудового кодекса.

2.2. Проблемы правового регулирования  времени отдыха

 

Институт времени отдыха отличается не только своим исключительным значением для трудового права, но и наличием определенных проблем правового регулирования. Рассмотрим наиболее значимые из них.

1. В статье 2 ТК РФ в качестве основного принципа правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений предусмотрено обеспечение права каждого работника на отдых. А в соответствии со статьей 21 Кодекса работник имеет право на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.

В связи с этим в правовой науке возникает вопрос: почему в статье 22 ТК РФ нет нормы о том, что работодатель обязан предоставить работнику время для отдыха?³⁵ Представляется, что такую обязанность следует закрепить в указанной статье. В противном случае возникает определенное разночтение между взаимосвязанными статьями 21 и 22 ТК РФ.

2. Другой аспект: в статье 2 ТК РФ предусмотрена норма «предоставление... оплачиваемого ежегодного отпуска», а в статье 21 - право работника на «предоставление ежегодных оплачиваемых отпусков».

С учетом признанного в науке трудового права факта существования различных ежегодных основных и дополнительных оплачиваемых отпусков полагаю обоснованным скорректировать редакцию статьи 2 Кодекса, т.е. вместо слов «оплачиваемого ежегодного отпуска» записать «оплачиваемых ежегодных отпусков».

3. Нуждаются в уточнении и иные принципиальные (общие) правовые положения. Так, статья 2 ТК РФ предусматривает норму «предоставление ежедневного отдыха». Статья 22 Кодекса тоже включает такое положение, как «предоставление ежедневного отдыха». В статье 21 этой важной нормы нет. На наш взгляд, это пробел, и его целесообразно восполнить.

4. Как мы определили в предыдущем  параграфе, в статье 107 ТК РФ закреплены следующие виды времени отдыха:

- перерывы в течение рабочего  дня (смены);

- ежедневный (междусменный) отдых;

- выходные дни (еженедельный  непрерывный отдых);

- нерабочие праздничные дни;

- отпуска.

Нетрудно заметить разночтения  в названии видов времени отдыха. Особенно представляются неточными, да и некорректными нормы о перерывах в течение рабочего дня (смены), вопреки части 5 ст. 37 Конституции РФ и названию раздела V «Время отдыха» ТК РФ.

В названии главы 18 (ст. ст. 108 и 109 ТК РФ) предусматривается, что в течение  рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, которые в рабочее время не включаются.

Время предоставления перерыва и его  конкретная продолжительность устанавливаются  правилами внутреннего трудового  распорядка или по соглашению между работником и работодателем.