Трудовой договор

Решение о выдаче разрешений принимается территориальными органами Федеральной миграционной службой  России, как правило, в 30-дневный  срок с момента представления  работодателем необходимого пакета документов (заявления; предложения (заключения) соответствующих органов исполнительной власти субъектов РФ с обоснованием целесообразности привлечения и использования работодателем иностранной рабочей силы и др.).

Разрешения выдаются на срок до 1 года. По мотивированной просьбе  работодателя действие разрешения после  окончания его срока может  быть продлено, но не более чем на 1 год. Разрешение не подлежит передаче другим работодателям.

Этим же Положением предусмотрены  случаи выдачи иностранным гражданам  подтверждения на право трудовой деятельности на территории РФ без оформления разрешения, а также перечень иностранных граждан, на которых Положение не распространяется (например, на официально признанных беженцев и др.).

5) Случаи не  допускающие отказ в заключении трудового договора.

Нельзя отказывать лицу в  заключении трудового договора при наличии обстоятельств, Не связанных с деловыми качествами (например, ссылаться на беременность, наличие детей, пол, расу, национальность, возраст, язык, происхождение, имущественное, социальное и I должностное положение и т.п.), за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Запрещается отказывать в  заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя³⁰

*, в течение одного  месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

Отказ работодателя в заключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином РФ, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным³¹, поскольку нарушает право граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (ч. 1 ст. 27), Законом РФ от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан РФ на свободу передвижения: выбор места пребывания и жительства в пределах РФ».

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Отказ в его заключении может быть обжалован в суд.

1.2 Требования, предъявляемые  к работодателям.

Согласно ст. 20 ТК РФ, работодателем  может выступать юридическое  лицо (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности), либо физическое лицо.

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ, «юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

Порядок регистрации юридических  лиц установлен Федеральным законом  от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей».

Поскольку работодателем  выступает юридическое лицо, его  обособленные структурные подразделения не могут от своего имени вступать в трудовые отношения³²

.

Руководители этих структурных  подразделений могут заключать  трудовые договоры лишь от имени юридического лица и только в том случае, если это право им предоставлено положением о структурном подразделении и закреплено в соответствующей доверенности.

Однако в случаях, установленных  федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать  трудовые договоры.

Для гражданского служащего  работодателем (нанимателем) выступает РФ или субъект РФ. Трудовой договор  с гражданским служащим заключает представитель нанимателя - руководитель государственного органа, лицо, замещающее государственную должность, либо представитель указанных руководителя или лица, осуществляющие полномочия нанимателя от имени РФ или субъекта РФ³³

.

Новая редакция ст. 20 ТК РФ делит  работодателем - физических лиц на 2 категории:

К первой относятся работодатели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности.

Физические лица, которые  пытаются обойти законы и иные нормативно правовые акты, содержащие нормы трудового  права, и с этой целью осуществляющие свою деятельность в нарушение законов, без необходимой, с учетом их деятельности, государственной регистрации и (или) лицензирования, в любом случае несут те же обязанности, что и зарегистрированные индивидуальные предприниматели. Также разграничены цели, для реализации которых индивидуальные предприниматели и иные физические лица могут принимать работников на работу. Индивидуальные предприниматели используют труд наемных работников в целях осуществления своей предпринимательской деятельности. Иные физические лица используют труд наемных работников в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства.

Ко второй - физические лица, вступающие в трудовые отношения  с работниками в целях личного  обслуживания и помощи по ведению  домашнего хозяйства.

Заключать трудовые договоры в качестве работодателей имеют  право:

а) Физические лица, достигшие  возраста 18 лет, при условии наличия у них гражданской дееспособности в полном объеме, а также лица, не достигшие указанного возраста, - со дня приобретения ими гражданской дееспособности в полном объеме.

Необходимо пояснить, что  гражданская дееспособность в соответствии со ст. 21 ГК возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18 лет. Если гражданин, не достигший 18 лет, в разрешенных законом случаях, вступил в брак до наступления совершеннолетия, он приобретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак. Причем приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.   Полностью дееспособным может быть объявлен несовершеннолетний, достигший 16 лет, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда;

б) Физические лица, имеющие  самостоятельный доход, достигшие  возраста 18 лет, но ограниченные судом  в дееспособности. В соответствии со ст. 30 ГК РФ, гражданин может быть ограничен судом в дееспособности в случае, если он «вследствие злоупотребления  спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое  материальное положение». Над ним  устанавливается попечительство.

Такие физические лица имеют  право заключать трудовые договоры с работниками только в целях  личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства, и  с письменного согласия своих  попечителей;

в) Физические лица, имеющие  самостоятельный доход, достигшие  возраста 18 лет, но признанные судом  недееспособными.

Недееспособным может  быть признан гражданин, который  вследствие психического расстройства не может понимать значения своих  действий или руководить ими (ст. 29 Гражданского кодекса РФ). Над ним устанавливается  опека. От имени такого физического  лица трудовые договоры с работниками (в целях личного обслуживания этих физических лиц и помощи им по ведению домашнего хозяйства) может заключать опекун.

г) Несовершеннолетние в  возрасте от 14 до 18 лет - при наличии  собственных заработка, стипендии, иных доходов. Трудовые договоры с работниками  они могут заключать с письменного  согласия своих законных представителей (родителей, опекунов, попечителей).

При этом подростки в возрасте 14 и 15 лет могут иметь только работников для личного обслуживания и ведения  домашнего хозяйства, а с 16 лет  могут также на основании ч.1 ст. 27 ГК заключать трудовые договоры с работниками с целью ведения предпринимательской деятельности.   

В случаях, предусмотренных  пунктами «б» - «г», законные представители (родители, опекуны, попечители) физических лиц, выступающих в качестве работодателей, несут дополнительную ответственность по обязательствам, вытекающим из трудовых отношений, включая обязательства по выплате заработной платы.

Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются как физическим лицом, являющимся работодателем, так и органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.