Незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ

2.2. Объективная сторона преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ

(ст. 228, 228.1, 228.2, 228.3, 228.4 УК РФ)

Объективная сторона преступлений, предусмотренных статьями 228, 228.1, 228.2, 228.3, 228.4 УК, характеризуется совершением активных действий.

Законодательная конструкция  составов указанных преступлений такова, что для признания их оконченными  достаточно лишь установить факт совершения лицом предусмотренного законом  деяния (так называемые формальные составы). Последствия же (а они  могут быть самыми тяжкими) лежат  за пределами состава и влияют лишь на индивидуализацию ответственности.

Объективная сторона рассматриваемого деяния выражается в незаконном приобретении или хранении без цели сбыта наркотических  средств или психотропных веществ  в значительном размере. Ответственность  за совершение преступления в крупном, особо крупном размерах установлена  частями 2, 3 ст. 228 УК РФ.

Значительный, крупный и  особо крупный размеры наркотических  средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный  и особо крупный размеры для  растений, содержащих наркотические  средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические  средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1, 229 и 229.1 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации⁷².

В понятийном аппарате дано определение незаконному приобретению наркотических средств или психотропных веществ. Речь идет о противоправных способах получения наркотиков во владение (кроме похищения или выращивания, образующих составы других преступлений). Оно может быть как возмездным (покупка, оплата услуги, принятие в  виде погашения долга), так и безвозмездным (в виде дара, по наследству, при находке). Чаще всего приобретение наркотиков носит возмездный характер.

Приобретение наркотических  средств или психотропных веществ следует считать оконченным преступлением с момента их перехода во владение виновного.

В случае, когда лицо изготавливает  наркотическое средство, заранее  не приобретая для его изготовления другие наркотические средства, то в действиях такого лица не содержится признак незаконного приобретения наркотического средства.

Так, Судебная коллегия Астраханского  областного суда, изменяя приговор суда первой инстанции, указала, что, квалифицируя действия в ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических  средств в особо крупном размере, суд первой инстанции необоснованно  квалифицировал ее действия по признаку незаконного приобретения наркотических  средств. Судом установлено, что  В. изготовила кустарным способом наркотическое  средство дезоморфин в особо крупном размере путем производства химических реакций средств бытовой химии с веществами, содержащимися в лекарственном препарате "Седалгин-Нео". Таким образом, изначально осужденной для изготовления дезоморфина какие-либо наркотические средства не приобретались, а действия В. по незаконному изготовлению наркотического средства излишне квалифицированы еще и по признаку незаконного приобретения этого же средства, в связи с чем ее осуждение по данному признаку исключено из приговора⁷³.

Незаконное хранение наркотических  средств или психотропных веществ  это фактическое обладание наркотическими средствами или психотропными веществами лицом, не имеющим на это прав, независимо от места их нахождения и продолжительности  времени хранения. Хранение наркотических  средств или психотропных веществ - длящееся преступление.

Ответственность за хранение наркотических средств или психотропных веществ должно нести также лицо, принявшее их на сохранение от другого  лица. Это не всегда учитывается  в правоприменительной практике.

Важно отметить, что согласно ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. № З-ФЗ «О наркотических средствах  и психотропных веществах»⁷⁴ изготовление, переработка и производство наркотических средств являются видами их оборота, а под их незаконным оборотом и понимается «оборот наркотических средств, психотропных веществ..., осуществляемый в нарушение законодательства Российской Федерации».

В статье 1 названного Федерального закона изготовление наркотических  средств и психотропных веществ  определено как «действия, в результате которых на основе наркотических  средств, психотропных веществ или  их прекурсоров получены готовые  к использованию и потреблению  формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные  средства», их переработка - как «действия, в результате которых происходят рафинирование (очистка от посторонних  примесей), повышение в препарате  концентрации наркотических средств или психотропных веществ, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами», а их производство - как «действия, направленные на серийное получение наркотических средств или психотропных веществ из химических веществ и (или) растений».

В постановлении Пленума  Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о  преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»⁷⁵ уточнено: «...под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов» (п. 9); «под незаконной переработкой без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм» (п. 10), а «под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (статья 228.1 УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотиков партиями, в расфасованном виде)» (п. 12).

Таким образом, сущность изготовления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов заключается  в первичном получении, а их переработки - во вторичном, притом повышенного  качества. Вместе с тем для квалификации преступления отграничение изготовления от переработки названных средств, веществ или их аналогов уголовного правового значения не имеет: то и  другое квалифицируется по ст. 228 УК РФ. В отличие от изготовления и  переработки производство указанных  средств, веществ или их аналогов, выражается в действиях, направленных на их серийное, то есть не на разовое  или периодическое с разрывом во времени, получение. О направленности действий на серийное получение таких средств, веществ или их аналогов, представляющей собой наиболее существенный отграничительный признак их производства от изготовления и переработки, свидетельствует наличие специально созданных или приспособленных для получения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов помещения, оборудования, инструментов; запасов сырья, прекурсоров, необходимых для их серийного получения; упаковок для их расфасовки в целях последующей реализации. Установление совокупности перечисленных условий или некоторых из них позволяет выявить умысел на серийное получение названных средств, веществ или их аналогов именно на их производство⁷⁶.

Статья 228.1 УК РФ предусматривает  ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Наиболее опасной формой распространения (реализации) наркотических  средств или психотропных веществ  является их незаконный сбыт, т. е. «любые способы их возмездной или безвозмездной  передачи (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы распространения, например путем введения инъекций наркотических средств или психотропных веществ»⁷⁷.

В результате указанных действий другое лицо становится обладателем  названных средств или веществ. Форма передачи наркотика или  психотропного вещества в фактическое  обладание другого лица не влияет на правовую квалификацию содеянного точно так же, как и то, была ли эта передача возмездной или безвозмездной. Сбыт наркотических средств или  психотропных веществ, следует считать  оконченным преступлением с момента  получения их другим лицом.

Случаи расследования  уголовных дел связанных с  незаконным оборотом наркотических  и психотропных веществ, требуют  от следователя тщательности проведения следственных действий и всестороннего  изучения материалов по делу. В ходе прохождения мною практики в СО УФСКН  РФ по Рязанской области в производстве руководящего практикой следователя  находилось дело, в котором была поставлена цель установления отсутствия факта сбыта. Был очень познавателен процесс допроса и выявление  всех обстоятельств дела. «Гражданин К попросил своих знакомых С и  П сходить вместе с ним на почту, в котором, по его словам, находится наркотик отправленный из Германии на его имя. С и П согласились сходить с К на почту. По дороге на почту, К вытащил из своей сумки, а затем убрал обратно в нее тубус (футляр из-под зубочисток) с каким-то веществом растительного происхождения внутри. К сказал, что в этом футляре находится наркотическое средство марихуана, которое он получил по почте в конверте из Польши в декабре 2012 года. Придя на почту, К попросил С и П подержать его сумку и подождать его на улице, пока он не заберет письмо. После этого он зашел в здание почтового отделения, а С и П стали ждать его на улице. После чего С решил попробовать употребить часть наркотика марихуаны, которая находилась в сумке К. Он предложил П отсыпать небольшое количество марихуаны из тубуса (футляра из-под зубочисток) для совместного личного употребления. П согласился вместе отсыпать небольшое количество марихуаны из тубуса К. После того как в подъезде ближайшего дома они отсыпали себе вещество, они и так же гражданин К были задержаны сотрудниками ФСКН.» Перед следователем встала задача выяснить был ли сбыт в действиях К.В ходе проведения допроса С и П было установлено, что К не предлагал им наркотическое средство находящееся у него, из чего следует что факт сбыта у К не было. (См. Приложение №1).

Практические работники  испытывают определенные трудности  в квалификации действий виновных, когда сбыт наркотических средств или психотропных веществ осуществляется путем введения инъекций⁷⁸. Так, некоторые суды ошибочно полагают, что, если одно лицо вводит другому лицу такую инъекцию, оно подлежит ответственности за сбыт наркотических средств или психотропных веществ независимо от того, кому принадлежит указанное средство или вещество: лицу, которое его ввело, или самому потребителю.

Ж. и В. пришли к своему знакомому И. и у него дома из принесенного ими с собой опия изготовили ацетилированный опий. Этот раствор И. по просьбе Ж. и В. ввел им внутривенно. Районный суд осудил И. за сбыт наркотических средств. Судебная коллегия по уголовным делам областного суда совершенно правильно приговор в отношении И. в этой части отменила и дело производством прекратила по тем основаниям, что наркотик ему не принадлежал, он его не сбывал, а лишь оказал содействие Ж. и В. в потреблении наркотического средства, что в соответствии с действующим законодательством не является преступлением⁷⁹.

Не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю.

Действия лица, сбывающего под видом наркотических или  психотропных какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или  имуществом граждан, следует квалифицировать  как мошенничество. Покупатели же в  некоторых случаях могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотиков.

Для состава незаконного  сбыта наркотических средств  или психотропных веществ не имеет  значения, каким образом получившее их лицо распорядится ими: употребит  лично, передаст другому лицу, будет  хранить и т.п.

Если сбытчик заведомо знает, что наркотик либо психотропное вещество используется покупателем  для осуществления иных преступных действий (например, для склонения  к потреблению или для продажи  посетителям притона), то его деяние следует квалифицировать и как  пособничество в совершении соответствующих  преступлений.

Установление цели сбыта  при незаконных действиях с наркотиками  представляет собой на практике значительные трудности. Иногда правоохранительные органы полагают, что цель сбыта  можно выявить исходя лишь из факта  обнаружения у лица наркотических  средств в большом количестве. Вряд ли это правильно. Большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе о цели сбыта с бесспорностью не свидетельствует. Количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта.

Подлежат оценке, в частности, данные об источниках существования  лиц, привлекаемых к ответственности, стоимости приобретенных наркотиков, их употреблении либо неупотреблении указанными лицами и т. д. Неполное выяснение  этих обстоятельств может повлечь  судебные ошибки.

Статья 228.2 УК РФ предусматривает  ответственность за нарушение правил оборота наркотических средств  или психотропных веществ.

Речь идет об ответственности  за нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических  средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или  оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным  контролем,⁸⁰ если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Рассматриваемое преступление посягает на нормальную деятельность государственных предприятий и  учреждений, занимающихся производством  и другими операциями с наркотическими средствами и психотропными веществами, а в конечном счете - на безопасность здоровья населения.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ст. 228.2 УК, выражается в нарушении специальных правил, о которых идет речь в диспозиции указанной статьи.

Нарушение указанных правил осуществляется путем как действия, так и бездействия. Оно может, например, выражаться в отсутствии инструктажа работников соответствующего предприятия, учреждения, в несоблюдении правил санитарии при производстве, упаковке и хранении наркотических препаратов, в пренебрежительном отношении к выполнению обязанностей руководителей при осуществлении надзора за соблюдением порядка изготовления, хранения, перевозки, пересылки, отпуска указанных средств, неосуществлении необходимого контроля за выдачей наркотических веществ, что может привести к их использованию в преступных целях.

Для оконченного состава  данного преступления не требуется наступления общественно опасных последствий. Достаточно самого факта нарушения правил обращения с наркотиками. Опасность данного преступления заключается в том, что оно создает условия для выхода наркотических средств из-под контроля.

Следует иметь в виду, что вступившим в силу с 1 января 2013 года постановлением Правительства  Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1003⁸¹ внесены ряд изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 года № 964. В частности, из списка ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей УК РФ, утвержденного указанным постановлением, исключены 3,4- метилендиоксифенил-2-пропанон, изосафрол, пиперональ, сафрол.⁸²