Незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ и их аналогов (статьи 228, 228-1, 228-2 УК РФ)

Незаконная перевозка – действия, направленные на перемещение наркотических средств или психотропных веществ из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, независимо от вида транспортного средства и в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного законом. Незаконная перевозка является оконченной с момента начала движения транспорта.

Таким образом, приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка (без цели сбыта) наркотиков в количестве менее десяти доз не будет являться (с момента вступления анализируемых положений в силу) уголовным преступлением, она становится административным правонарушением (статья 6.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях в новой редакции) с санкцией в виде штрафа от 5 до 10 МРОТ или до 15 суток административного ареста. В настоящее время статья 6.8 ареста не предусматривает. Путем небольшого усиления административного взыскания по значительному кругу действий исключается уголовное наказание.

Первая часть статьи 228 УК (под  которую подпадают вышеперечисленные деяния, не связанные со сбытом), сохраняя санкцию до трех лет лишения свободы, включает теперь и альтернативные виды наказания - штраф до 40 тысяч рублей или исправительные работы на срок до двух лет. При этом появляется возможность более широкого применения исправительных работ: если сегодня они назначаются по месту работы осужденного и, следовательно, только в случаях, если такая работа имеется (что в случае статьи 228 большая редкость), то, по новой редакции, исправительные работы будут назначаться осужденным, не имеющим основного места работы, и отбываться в районе их места жительства в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией. Наказание состоит в том, что из заработка осужденного производятся удержания в пределах от пяти до двадцати процентов.

Следует обратить внимание, что в  рассматриваемой редакции изготовление, переработка и перевозка приравниваются к хранению и приобретению без цели сбыта, а не к сбыту, как в настоящее время. Вводится новое понятие «производство», под которым подразумевается коммерческое серийное изготовление (изготовление для продажи). Таким образом, изготовление (для личного употребления) размежевывается с «предпринимательским» производством, о чем речь пойдет во Второй главе данной работы.

Совершение преступления группой  лиц по предварительному сговору  предусмотрено ч.2 ст. 228 УК РФ.

Согласно статьи 35 УК РФ, преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя без предварительного сговора (ч.1); если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления (ч.2).

Таким образом, преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении участвовали два или более исполнителя без предварительного соглашения (ч.1 ст.35). В этих случаях обычно происходит присоединение соучастников к исполнителю, уже начавшему выполнять объективную сторону преступления. Другие соучастники также «успевают» полностью или частично выполнить объективную сторону совершаемого преступления.

 В соответствии с ч.2 ст.35 преступление  признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.

Сговор - это соглашение и оно может быть в словесной, письменной форме.

Обычно такой сговор происходит относительно места, времени или  способа совершения преступления. Эта форма соучастия может сочетаться как с соисполнительством, так и с соучастием в тесном смысле, то есть с разделением ролей, однако в последнем случае должно быть не менее двух соисполнителей. Такая форма соучастия повышает опасность совершенного преступления и учитывается законодателем в качестве отягчающего (квалифицирующего) обстоятельства.

За деяния, предусмотренные частями  первой или второй настоящей статьи, совершенные в отношении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в особо крупном размере предусмотрена квалификация по части 3 ст. 228 УК РФ.

Анализ нового законодательства свидетельствует  о том, что усилия тех, кто на протяжении многих лет боролся с произволом правоохранительных органов, прокуратуры и суда, заведомо неправомерно обвинявших и осуждавших граждан за деяния, связанные с наркотиками по ст. 228 УК РФ, увенчались успехом.

Впервые в примечании к статье 228 УК РФ указано, что «крупным размером в настоящей статье, а также статьях 228 - 1 и 229 настоящего Кодекса признается количество наркотического средства, психотропного вещества или их аналога, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в десять и более раз, а особо крупным размером - в пятьдесят и более раз. Размеры средних доз наркотических средств и психотропных веществ для целей настоящей статьи, а также статей 228 -1 и 229 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации».

Тем самым законодательно определены такие признаки преступления, как крупный и особо крупный размеры наркотических средств, которые позволяют судить о том, что объективная сторона данного вида преступления в диспозиции статьи указана. Это дает возможность четко и однозначно определять признаки общественно опасного деяния, дающие основания считать содеянное как преступление.

Следует напомнить, что на основании  заключения Постоянного комитета по контролю наркотиков (апрель 1997 г.) крупным размером признавались такие размеры: марихуана высушенная - от 0,1 до 500 граммов, гашиша - 0,1 до 100 г, опий - от 0,1 до 10 г, героин - от 0,005 г, кокаин - до 1 г и т.д.²⁵

Особо крупный размер имел существенное различие в зависимости от вида наркотика. Постоянным комитетом по контролю наркотиков установлены следующие размеры: высушенная марихуана – свыше 500 г; невысушенная – свыше 2,5 кг; гашиш – свыше 100 г; гашишное масло – свыше 50 г; экстракционный опий – свыше 10 г; ацетилированный опий – свыше 5 г; высушенная маковая солома – свыше 250 г; невысушенная маковая солома – свыше 1 кг 25 г; морфин – свыше 1 г; героин – свыше 0,005 г; кустарные препараты эфедрина – свыше 100 мл.²⁶

В связи с изменениями фактом стало то, что появилась ответственность  за приобретение, хранение и иные действия, не связанные со сбытом²⁷, в особо крупном размере (т.е. более 50 доз). Санкция - от 3 до 10 лет со штрафом до 500 000 рублей. Это дополнение объясняется исключением такого состава преступления как «цель сбыта», имеющегося в частях второй, третьей и четвертой действующей редакции статьи 228. Авторы исходили из того, что хранение в таком количестве, даже если сбыт не доказан, фактически предполагает исключаемую из Кодекса «цель сбыта».²⁸

1.2.2.Субъект  и субъективная сторона преступления

Субъективная сторона составов преступления, предусмотренных частями 1-4 ст. 228 УК РФ характеризуется виной в виде прямого умысла. Виновный осознает, что совершает указанные в диспозициях незаконные действия с наркотическими средствами, и желает их совершить.

Преступление считается совершенным  с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своего действия (или бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало, чтобы эти последствия наступили (статья 25(2), УК РФ). Косвенный умысел существует, если лицо осознавало общественную опасность своего действия (или бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий, не желало наступления таких последствий, но сознательно допускало такие последствия, либо относилось к ним безразлично (статья 25(3), УК РФ).

Глава 9 УК РФ содержит виды наказаний, которые могут быть назначены  в соответствии с отдельными статьями Особенной части Кодекса. В главе 25 УК «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности» упоминаются следующие виды наказаний. Здесь мы ограничиваемся теми наказаниям, предусмотренными в статьях УК, которые рассматриваются в данной работе:

(а) лишение свободы на определенный  срок: изоляция осужденного от  общества путем направления его  в колонию, поселение или помещение  в исправительную колонию общего, строгого или особого режима или в тюрьму на срок от шести месяцев до двадцати лет. Несовершеннолетние моложе восемнадцати лет помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима;

(б) ограничение свободы: содержание  осужденного, достигшего совершеннолетнего возраста, в специальном учреждении без изоляции от общества и в условиях осуществления за ним надзора;

(в) лишение права занимать  определенные должности или заниматься  определенной деятельностью: запрещение занимать должности негосударственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью на срок от одного до пяти лет;

(г) конфискация имущества: принудительное  безвозмездное изъятие собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного;

(д) штраф: денежное взыскание,  назначаемое в пределах, предусмотренных УК, в размере, соответствующем определенному количеству минимальных размеров оплаты труда, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации на момент назначения наказания, либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года.

Штраф по обновленному УК РФ назначается  не в минимальных размерах оплаты труда, а в рублях (от 2,5 тыс. до 1 млн. руб.), либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного  за период от двух недель до пяти лет (ч.2 ст.46 новой редакции УК). При этом следует отметить увеличение на порядок  максимально возможного размера  штрафа (до декабря 2003 года он составлял 1000 МРОТ, то есть 100 тыс. руб.).

Суд теперь должен определять размер штрафа не только с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного, но также принимая во внимание имущественное положение семьи осужденного и, что очень примечательно, учитывая возможность получения осужденным заработной платы или иного дохода, при этом суд вправе назначит штраф с рассрочкой выплаты определенными частями на срок до трех лет (ч.3 ст.46 новой редакции УК).

Субъектом преступления, предусмотренных частями 1-3 ст. 228 УК РФ, могут быть любые лица, достигшие 16 лет.

Законодатель предусмотрел также  освобождение лица от уголовной ответственности в случае добровольной сдачи предмета преступления, активного способствования раскрытию или пресечению любых известных ему преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Согласно примечанию 1, внесенному изменениями: «Лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов их изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Следует отметить, что в Примечании прежней редакции статьи 228 УК РФ также  содержалось положение об освобождении от уголовной ответственности при удовлетворении следующих двух условий:

1. добровольная сдача наркотических средств или психотропных веществ представителям властей, если лицо имело реальную возможность распорядиться ими иным способом;
2. активное содействие раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц их совершивших, обнаружение имущества, добытого преступным путем, принимая во внимание преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Удовлетворение любых вторичных  условий являлось достаточным. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда 1998 г. (пункт 10) даже если наркотические средства или психотропные вещества не были сданы обвиняемым из-за отсутствия у него таковых, действия в соответствии со вторым условием были достаточными для освобождения его от уголовной ответственности.

1.3.Проблемы  квалификации и расследования  преступлений, предусмотренных статьей 228 УК РФ

Преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств  или психотропных веществ относятся  к числу наиболее сложных для  квалификации.

Российские суды испытывали большие  трудности при квалификации действий по сбору остатков посевов наркотикосодержащих растений, находящихся на неохраняемых полях после завершения их уборки. Некоторые рассматривали это как форму «хищения» по статье 229 УК РФ. Так, Х. и K. собирали части растений мака на колхозном поле после окончания уборки урожая. Они были признаны виновными в хищении наркотических средств по статье 229 УК РФ.²⁹

Судебная Коллегия по уголовным  делам Верховного Суда Российского  Федерации переклассифицировала их действия как незаконное приобретение наркотических средств согласно статье 228 УК РФ³⁰. Аналогичные вопросы возникают в связи с дикорастущими растениями: K., Б. и другие были признаны виновными в хищении наркотических средств по статье 229 УК РФ за сбор мака, выросшего сорняком на приусадебных участках граждан. Президиум Верховного Суда Мари Эл переклассифицировал данное преступление как незаконное приобретение.³¹