Уголовная ответственность за изнасилование

     В некоторых криминологических работах предлагается считать любое преступление, совершенное на сексуальной почве, относимым к сексуальным насильственным преступлениям. И если в криминологии это может быть оправданным, то в уголовном праве вряд ли. Действительно, если кто-либо испытывает сексуальное удовольствие, причиняемое истязанием либо нанесением телесного вреда, при этом не совершая сексуальных манипуляций в собственном смысле этого слова, то, если следовать такому подходу, содеянное надлежит квалифицировать именно по ст.167 УК, а не по статьям о преступлениях против жизни и здоровья личности. Но это же абсурдно - если лицо, к примеру, ампутируя палец потерпевшему, испытывает сексуальное желание либо удовлетворение, то оно по субъективному основанию должно нести ответственность за преступление против половой свободы либо половой неприкосновенности21.

     Предлагая законодательное определение "иных действий сексуального характера", полезно присмотреться к зарубежному  опыту. Ведь будучи для нашей страны новым, рассматриваемый состав довольно длительное время существует в законодательстве многих стран. Европейские законодатели, определяя сексуальное действие как таковое, расшифровывают его содержание как "сексуальное проникновение" (см. УК Франции, УК Испании). Представляется, что если очень разнообразные действия (как насильственные, так и ненасильственные) могут носить сексуальную окраску, то под уголовно значимое понимание "иных сексуальных действий" необходимо относить только те, которые выражаются в насильственном сексуальном проникновении22.

     Более приемлемо и целесообразно именно такое сужение границ уголовной  ответственности за рассматриваемое  преступление, ибо в противном  случае безграничное понимание "иных сексуальных действий" приведет к неоправданному расширению рамок уголовной ответственности и возможному применению закона по аналогии.

     Квалифицированные и особо квалифицированные составы  насильственных действий сексуального характера аналогичны соответствующим  составам изнасилования, рассмотренным  ранее23.

Изнасилование, как и насильственные действия сексуального характера, является одним из самых опасных преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности. Насильственные действия сексуального характера хотя и отличается по своим признакам от изнасилования, но также затрагивает интимную сферу жизни человека, а потому представляется необходимым одинаково решать вопрос о порядке возбуждения уголовных дел по признакам ч. 1 ст. 166 и ч. 1 ст. 167 УК Республики Беларусь.

Наиболее видным отличием изнасилования от насильственных действий сексуального характера является субъект преступления. Субъектом изнасилования может быть только лицо мужского пола. Субъектом насильственных действий сексуального характера может быть как лицо мужского пола, так и женского.

Объективная сторона изнасилования имеет сложный характер и состоит из двух элементов: полового сношения и применения насилия или угрозы насилием или использования беспомощного состояния потерпевшей. Поэтому отсутствие одного из элементов объективной стороны означает отсутствие состава изнасилования.

Объективная сторона по ч. 1 ст. 167 УК характеризуется совершением мужеложства, лесбиянства и других насильственных действий сексуального характера.  Мужеложство – половое сношение мужчины с мужчиной.   Лесбиянство (от названия греческого острова Lesbos) – половое сношение женщины с женщиной. Однако в отличие от мужеложства юридическая практика еще не выработала четкого критерия того, какие действия лиц можно считать фактом лесбиянства. Синонимы лесбиянства – сапфизм, трибадия. Соглашаясь, в принципе, с возможностью сосуществования различных сексуальных взаимоотношений между людьми (гетеросексуальных, гомосексуальных и др.), законодатель считает их допустимыми на добровольной основе и между совершеннолетними, так как удовлетворение биологических потребностей организма не является антиобщественным.

        Для решения вопроса об отнесении тех или иных насильственных действий к сексуальным возможно проведение экспертизы с участием врача сексопатолога.

Глава 3. Сравнительное исследование современных уголовных законодательств разных стран

Изнасилование является одним из наиболее распространенных и наиболее тяжких половых преступлений. Основным объектом посягательства является половая свобода, а при изнасиловании несовершеннолетней или психически недееспособной – половая неприкосновенность. Дополнительным объектом может быть здоровье женщины, ее жизнь, так как изнасилование может повлечь расстройство здоровья, смерть потерпевшей или психическую травму.

Это деяние было известно уже самым древним памятникам уголовного права и в настоящее время предусмотрено уголовным законодательствам всех без исключения стран мира. Тем не менее, в юридической конструкции этого деяния имеется ряд весьма существенных различий, которые будут проанализированы ниже.

Различия касаются объективной стороны, способов совершения, объекта преступления (потерпевшего), субъекта преступления, квалифицирующих признаков, размеров санкций.

Для того чтобы понять, насколько различаются концепции изнасилования в современных уголовно-правовых системах, достаточно привести несколько определений.

По УК большинства стран СНГ изнасилование -  это «половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей» (ст. 166 УК Республики Беларусь).

УК Франции понимает под изнасилованием «любой акт сексуального проникновения какого-либо рода, совершенный в отношении другого лица путем насилия, принуждения, угрозы или обмана» (ст. 222-23 УК Франции).

В ст. 375 УК Индии изнасилование определяется как половое сношение с женщиной при одном из следующих обстоятельств: против ее воли; без ее согласия или если ее согласие вынуждено угрозой смерти или нанесения телесного повреждения; если виновный знает, что он не является мужем женщины, тогда как согласие дано ею потому, что она принимает виновного за другого мужчину, с которым она находится или считает себя находящейся в законном браке; с ее согласия или без такового, если она не достигла 16 лет.

Согласно Закону о половых преступлениях Англии 2003 г. (ст.1) изнасилование имеет место в случае, если имело место половое проникновение и потерпевшее лицо не давало согласия на него и виновный не был разумно уверен в наличии такого согласия.

В уголовных законах некоторых стран определение изнасилование отсутствует вовсе (УК Алжира, Кот-д‛Ивуар, Мадагаскара).

Далеко не везде изнасилование конструируется законодателем как единый состав, подобно тому, как это делается в УК стран СНГ и Балтии, Венгрии, КНР или Румынии. Ряд кодексов иностранных государств подразделяет изнасилование на ряд самостоятельных составов. Так, в УК Швейцарии, Швеции составы изнасилования изложены в двух статьях, в УК Испании, Японии – в трех, в УК Перу – в пяти.

Объективная сторона изнасилования имеет сложный характер, складывающийся из двух действий: совершения определенных сексуальных действий и применения физического насилия или угрозы его применения. Особой формой изнасилования является использование беспомощного состояния потерпевшей.

Одно из главных различий в юридической конструкции состава изнасилования заключается в определении того, какие именно сексуальные действия могут образовывать его объективную сторону.

Согласно традиционному подходу изнасилование предполагает только естественное совокупление (половое сношение) посредством насилия. Соответственно, виновным (исполнителем) может быть исключительно мужчина, а потерпевшим – только лицо женского пола.

Однако в настоящее время такого подхода придерживаются уже меньшинство стран, среди которых государства СНГ и Балтии, Болгария, Венгрия, Индия, КНР, Пакистан, Уганда.

В большинстве стран объективную сторону изнасилования теперь может составлять не только естественное половое сношение, но и некоторые другие действия сексуального характера. Причем такой широкий подход ныне встречается во всех основных системах уголовного права (Австралия, Австрия, Англия, Аргентина, Бельгия, Вьетнам, Германия, Исландия, Испания, Коста-Рика, Люксембург, Куба, Нидерланды, Панама, Перу, Сальвадор, Судан, Франция, Хорватия, Швеция, Эквадор).

Необходимость четкого разграничения в уголовном законе полового сношения и других действий сексуального характера вызвана тем, что первое имеет более высокую общественную опасность, обусловленную естественными биологическими различиями между мужчиной и женщиной. Очевидно, современный зарубежный законодатель все чаще игнорирует указанные биологические различия в угоду сторонниками концепции формального равноправия полов.

Некоторые страны (Парагвай, Польша) пошли по третьему пути. Ответственность за насильственное половое сношение и прочие действия сексуального характера установлена в одной статье, но в разных ее частях и с различным размером санкций.

Какие сексуальные действия могут составлять объективную сторону изнасилования в странах, где данное деяние имеет более широкую трактовку?

К таким сексуальным действиям законодатель относит, как правило, все виды так называемого «полового проникновения».

Так, по УК Бельгии, Вьетнама, Люксембурга, Франции это «любой акт сексуального проникновения», по УК Аргентины – «проникновение любого вида в тело», по УК Германии – «проникновение в тело», по УК Нидерландов – «действия, содержащиеся или включающие проникновение в тело половым путем».

При этом в ряде стран уголовный закон описывает виды и способы полового проникновения предельно конкретно, с медицинской точностью.

Например, Закон о половых преступлениях Англии 2003 г. (ст.1) в качестве элемента объективной стороны изнасилования называет намеренное проникновение в вагину, анус или рот другого лица половым членом, УК Эквадора (ст.512) – «полное или частичное введение мужского полового члена вагинальным, анальным или оральным путем».

Наиболее широко определяют данный элемент объективной стороны изнасилования уголовные кодексы Испании и некоторые латиноамериканских стран. Так, по УК Испании (ст.179) он включает «половое проникновение вагинальным, анальным или оральным путем, или введение частей тела или предметов каким-либо из первых двух путей», УК Коста-Рики (ст.156) – «половое проникновение оральным, анальным или вагинальным путем. Такое же наказание налагается, если деяние состоит о введении вагинальным или анальным путем одного или нескольких пальцев или предметов». Согласно УК Панамы (ст.216) изнасилование может быть совершено в результате полового проникновения с использованием гениталий или других частей тела, а также путем введения любого предмета в гениталии, рот или анус жертвы.

Пожалуй, наиболее широко подошел к определению объективной стороны изнасилования законодатель в УК австрийского штата Новый Южный Уэльс: «любое вагинальное, анальное, оральное проникновение или куннилингус».

Имеются государства, где законодатели определяют вышеуказанные сексуальные действия весьма нечетко, используя аналогию и оценочные понятия.

Например, по УК Австрии, Перу, Хорватии, Швеции объективная сторона изнасилования может включать «половое сношение или иное, равносильное ему сексуальное действие», по УК Исландии – «половое сношение и другие сексуальные действия». УК Кубы говорит об изнасиловании «нормальным или противоестественным путем».

В США в соответствии с современными законодательствами об ответственности за изнасилование, помимо традиционного способа, может совершаться путем анального или орального проникновения, а также введением в генитальное и анальное отверстие какого-либо предмета и, кроме того, путем умышленного прикосновения к интимным частям тела потерпевшего с целью получения полового удовлетворения или возбуждения. Перечисленные способы указаны, например, в определении «проникновения» в § 750.520а УК Мичигана, который оказал большое влияние на законодательство других штатов. Однако в уголовных кодексах ряда штатов (например, в УК Нью-Йорка) нетрадиционные способы выделяются в самостоятельные преступления.

Нередко толкование категории «половое проникновение» дается также в доктрине и судебной практике и имеет достаточно сложный, запутанный характер. Так, во французской доктрине уголовного права понятие «сексуальное проникновение» означает «проникновение половыми органами или в половые органы». Согласно решению Палаты по уголовным делам Кассационного суда Франции от 9 декабря 1993 г. введение палки в анус другого лица не соответствует этому определению и образует, скорее, пытки или акты жестокости. Тем не менее, Кассационный суд признал, что подобные действия могут составлять изнасилование, если мотив, которым руководствуются его исполнители, - причинение вреда половой неприкосновенности жертвы – придал им «сексуальный характер» (решение Палаты по уголовным делам от 6 декабря 1995 г.). Для решения этого сложного вопроса Кассационный суд предлагает судьям  ставить перед жюри четкий вопрос по этому поводу, а не ограничиваться вопросом о том, является ли обвиняемый виновным в совершении изнасилования.

Судебная практика Верховного Суда СССР и верховных Судов республик исходили из того, что понятие полового сношения при изнасиловании охватывает не только естественное половое сношение, но и его извращенные формы. Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 28.03.1964 по делу М. указывается, что «поскольку умысел виновного был направлен на изнасилование, удовлетворение половой страсти путем насильственного совершения полового акта в извращенной форме надлежит квалифицировать как изнасилование».