Лизинг как вид инвестиционной деятельности

Признание лизинга в  гражданско-правовых целях финансовой услугой (что представляется более  обоснованным, нежели допущение в рамках действующего ГК РФ аренды прав) позволило бы расширить круг объектов, вовлекаемых в гражданский оборот на основе принципиальной идеи лизинга.

2.2. Договор купли-продажи в лизинговой сделке.

 

Пунктом 2 ст. 15 Закона о лизинге установлена императивная норма, которая предписывает сторонам лизинговых отношений заключать обязательные и сопутствующие договоры. Обязательным является договор купли-продажи предмета лизинга. Одним из основных признаков договора лизинга является приобретение лизингодателем имущества специально для передачи его в лизинг. Приобретая имущество для лизингополучателя, лизингодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду (ст. 667 ГК РФ).

Гражданское законодательство (ст. 665, 667, 668, 670 ГК РФ) определяет договор купли-продажи как единственно возможное основание вовлечения имущества в гражданский оборот в качестве предмета лизинга.

Конвенция УНИДРУА подразумевает большое разнообразие договоров о передаче и приобретении имущества.

Российская практика лизинга следует  положениям Конвенции, предусматривающей  приобретение оборудования в связи  с договором лизинга. Предполагается, что договор лизина заключен или  должен быть заключен между арендодателем и арендатором.

При этом существующие в гражданском  законодательстве правила допускают, приобретение объекта лизинга не только по договору купли-продажи, но и  на основании иных договоров по отчуждению и приобретению имущества или действий, влекущих переход права на вещь.

Например, лизинговое имущество может  быть приобретено на основании договора мены или на основании учредительного договора, в качестве вклада в уставный капитал лизинговой компании. В этом случае она приобретает право собственности на такое имущество и может им свободно распоряжаться, включая передачу в лизинг.

Участниками договора купли-продажи  зачастую являются все субъекты лизинга - продавец, лизингодатель (покупатель) и лизингополучатель. Такой подход, очевидно, не соответствует классической конструкции синаллагматического (взаимного) договора купли-продажи.

Договоры лизинга и купли-продажи  заключаются по возможности одновременно.

В большинстве случаев договор  купли-продажи является договором  поставки, с заключением которого закон связывает дополнительные права и обязанности сторон.

Договор купли-продажи, заключенный  продавцом и лизингодателем, зачастую квалифицируется в качестве договора в пользу третьего лица.

Лизингополучатель имеет предусмотренные  законом права и несет обязанности, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, как если бы он был стороной договора купли-продажи.

Однако договор в  пользу третьего лица не порождает  для последнего обязанностей, а лизингодатель, будучи солидарным с лизингополучателем, вправе предъявить требование к продавцу в полном объеме.

Во-первых, продавец передает имущество  в собственность покупателю, а арендодатель предоставляет имущество во владение и пользование или только в пользование.

Во-вторых, продавец обязан передать имущество свободным от прав третьих  лиц, а арендодатель обязан только предупредить о наличии таких прав арендатора.

Лизингополучатель несет обязанности, предусмотренные для покупателя, что исключается при конструкции договора в пользу третьего лица. При этом правами наделен лизингодатель (п. 4 ст. 430 ГК РФ), например в полном объеме требований к продавцу наравне с лизингополучателем (п. 1 ст. 326 ГК РФ).

Статус покупателя в договоре принадлежит  как лизингодателю, так и лизингополучателю. Лизингодатель и лизингополучатель  в отношениях с продавцом выступают по договору купли-продажи в качестве покупателя с распределением соответствующих прав и обязанностей, что позволяет вести речь о "композитарном" характере лизинга, определяющем отношения из трехстороннего договора.

Действия лизингодателя (покупателя) по приобретению имущества по договору лизинга заключаются в оплате имущества и приобретении титула собственника и означают финансовую услугу, которую лизингодатель оказывает лизингополучателю.

Продавец осуществляет передачу предмета договора непосредственно лизингополучателю, а не лизингодателю; это свидетельствует о том, что предмет лизинга не может находиться у лизингодателя, который не может требовать от продавца исполнения обязанностей.

Если продавец нарушает свои обязанности по передаче предмета лизинга, лизингополучатель должен применять к нему санкции, предусмотренные  не договором аренды, а договором  купли-продажи. В ряде случаев эти  санкции включают в себя право  покупателя отказаться от исполнения договора или отказаться от товара (например, ст. 463, 464 ГК РФ).

Отказ от договора в данном случае имеет тот же юридический  результат, что и расторжение  договора в одностороннем порядке, однако при этом не требуется обращения в суд. Расторгнуть же договор купли-продажи лизингополучатель вправе лишь с согласия лизингодателя. В нормах права не содержится указаний на судьбу договора лизинга в случае расторжения договора поставки.

Представляется, что это  автоматически может повлечь  прекращение лизингового обязательства, поскольку вряд ли всегда возможно в короткие сроки произвести замену предмета лизинга как индивидуально  определенной вещи.

2.3. Сублизинг, перенаем и передача прав на предмет лизинга.

 

Закон о финансовой аренде (лизинге) предусматривает такую  форму передачи лизингополучателем предмета лизинга в срочное возмездное пользование, как сублизинг (ст. 8 Закона).

При этом лизингополучатель в качестве наймодателя не приобретает имущество в собственность у указанного нанимателем продавца, а лишь сдает полученное в лизинг имущество в поднаем.

Поэтому, сублизинг - вид  поднайма предмета лизинга, при котором  лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

Ранее сублизинг относился  к перенайму, а именно особому  виду отношений, возникающих в связи  с переуступкой прав пользования  предметом лизинга третьему лицу.

Это противоречило общим  положениям ГК РФ об аренде, согласно которым  арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (п. 2 ст. 615 ГК РФ).

Таким образом, законодательство четко классифицирует сублизинг как вид субаренды.

Между тем договор  субаренды возможен уже в рамках договора между арендодателем и  арендатором, когда предмет аренды уже передан арендатору. Это обстоятельство исключает возможность вести  речь о передаче имущества в сублизинг, когда продавец исполнил обязанность по договору лизинга перед покупателем-лизингодателем и предмет лизинга находится во владении и пользовании лизингополучателя.

С этим также связана  и динамика прав, вытекающих из договора сублизинга.

В данном случае законом о лизинге прямо предусмотрена ответственность третьего лица - продавца, связанная с предметом лизинга, в отношениях между лизингодателем и лизингополучателем по договору сублизинга. Лизингополучатель по договору сублизинга вправе предъявить требования из договора-купли продажи предмета лизинга непосредственно продавцу.

В ином случае субарендатор вправе предъявлять требования только арендодателю, а не продавцу имущества, поскольку не состоит с последним  в каких-либо обязательственных  правоотношениях.

Договор сублизинга предоставляет  сублизингополучателю по отношению  к продавцу права кредитора в  гарантийных обязательствах.

При сублизинге лицо, осуществляющее данную операцию, принимает предмет  лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга. При этом обязательно согласие лизингодателя в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность сделки по передаче предмета лизинга в сублизинг.

Допускается переуступка лизингополучателем своих обязательств по выплате платежей третьему лицу. Предмет лизинга передается в пользование другим лицам, но по договору субаренды и без льгот и обязательных предписаний, относящихся к договору лизинга.

Правовые системы разных стран по-разному квалифицируют условие приобретения имущества, переданного по договору лизинга. В некоторых государствах его считают неотъемлемым признаком договора лизинга и расценивают как обязательное.

Законодательство ряда стран (Бельгия, Италия, Франция) предусматривает обязательное условие о продаже имущества по согласованной цене. В то же время в Великобритании, США право выкупа не является условием, характерным для лизинга.

При международном сублизинге перемещение предмета лизинга через  таможенную границу Российской Федерации возможно только на срок действия договора сублизинга.

Закон о лизинге наделяет правом требования к продавцу предмета лизинга непосредственно сублизингополучателя (абз. 2 п. 1 ст. 8).

Юридическая характеристика определяет договор сублизинга как реальный, это означает, что он заключен лишь в отношении того имущества, которое передано продавцом и принято лизингополучателем.

Вещный характер подобных обязательств предполагает заключение договора с момента передачи предмета лизинга сублизингополучателю (п. 2 ст. 433 ГК РФ).

При этом возникает потребность  рассматривать консенсуальность договора сублизинга, определяющую возможность  его заключения до исполнения продавцом обязанности передать поставляемое им имущество.

В этом случае при заключении договора сублизинга происходит смена  лизингополучателя в рамках лизинговых правоотношений. В ином случае логично  вести речь об обычном договоре субаренды, который не охватывает отношения из лизинга имущества. Продавец производит исполнение лизингополучателю, поставляя обусловленное договором лизинга и купли-продажи необходимое оборудование.

Таким образом, при сублизинге имеет место специальный вид  поднайма.

Согласно ст. 615 ГК РФ арендатор с согласия арендодателя, вправе:

сдавать имущество, составляющее предмет договора финансовой аренды, в субаренду;

отдавать в залог  арендные права;

вносить арендные права  в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ, производственный кооператив.

Последнее полномочие определяется как право корпоративного пользования.

Предмет лизинга может  продолжить свое движение в гражданском  обороте вследствие заключения лизингополучателем с третьим лицом (и, разумеется, с согласия лизингодателя) соглашения о перенайме соответствующего имущества.

Перенаем предмета лизинга  до прекращения обязательств продавца влечет замену стороны в договоре купли-продажи (если первоначальный лизингополучатель участвовал в нем в качестве стороны), что диктует необходимость согласования перенайма (а точнее - обусловливаемой им замены получателя в договоре поставки) с продавцом.

При этом перенаем (т.е. перемена лица на стороне лизингополучателя) никоим образом не влияет на квалификацию договора как договора лизинга, а равно и на правовой режим предмета лизинга как такового.

Отчуждение предмета лизинга лизингодателем в любой  форме означает в экономическом  смысле уступку права на получение  лизинговых платежей.

Сохранение предмета лизинга во владении лизингополучателя даже в случае перемены собственника имущества или обременения его правами иных лиц продиктовано необходимостью придать стабильность лизинговым отношениям, защитить имущественные и экономические интересы участников сделки.

Лизинговые обязательства  остаются в неизменном виде.

По смыслу положений Конвенции УНИДРУА титульное владение арендатора не может быть подвергнуто сомнению и нарушено лицом, которое владеет преимущественным титулом (собственник-лизингодатель) или заявляет права на этот титул, даже на основе решения суда.

Передача прав на предмет  лизинга имеет схожий юридический  результат с перенаймом. Фактически предмет лизинга остается во владении лизингополучателя. Однако арендодатель вправе распорядиться предметом лизинга путем передачи прав на него третьим лицам.

Передача прав арендодателя предполагает передачу: 1) прав на оборудование, либо 2) прав, которыми он наделен по договору лизинга.

При этом возможна как полная, так и частичная передача прав.

В свою очередь, права  арендатора из договора лизинга могут  быть переданы третьим лицам лишь с согласия арендодателя. При этом также должны быть соблюдены права  третьих лиц на предмет лизинга. Это означает, что исключаются сделки, на основании которых предмет лизинга подлежит обременению, например передача в залог.