Регулирование процесса эмиссии ценных бумаг в России

Указанные выше требования не распространяются на размещение посредством  закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют  возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Решение о размещении посредством  открытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, оплатой  их неденежными средствами, должно предусматривать возможность их оплаты по усмотрению инвесторов также и денежными средствами. В целях защиты прав инвесторов установлены следующие ограничения при размещении ценных бумаг:

- запрещается размещение  ценных бумаг нового выпуска  ранее, чем через две недели  после обеспечения всем потенциальным  владельцам возможности доступа к информации о выпуске, которая должна быть раскрыта в соответствии с законом, при этом информация о цене размещения ценных бумаг может раскрываться в день начала размещения ценных бумаг;

- при публичном размещении  или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг запрещается предусматривать преимущество при приобретении ценных бумаг одним потенциальным владельцам перед другими, за исключением следующих случаев:

а) при эмиссии государственных  ценных бумаг;

б) при осуществления акционерами  – владельцами голосующих акций  общества преимущественного права  приобретения голосующих акций и  ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, размещаемых путем открытой подписки с оплатой деньгами, в  количестве, пропорциональном числу  принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии (в этом случае цена размещения таких ценных бумаг может быть на 10% ниже по сравнению с ценой размещения для остальных приобретателей);

в) при ограничении обществом  в соответствии с его уставом  максимального количества акций  или номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

г) при введении обществом  ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами.

Закон устанавливает, что  эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную  регистрацию, не подлежат размещению. Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг  только после государственной регистрации  их выпуска. Из этого правила ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусматривает  исключение, согласно которому размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации  их выпуска при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Анализ регулирования  процедуры эмиссии ценных бумаг  в РФ.

2.1. Законодательство, регулирующее эмиссию ценных бумаг.

        Эмиссия ценных бумаг относится к сложным правовым явлениям и требует рассмотрения с различных позиций. Только такой комплексный анализ позволит более полно выявить ее природу и особенности правового регулирования. Эмиссия ценных бумаг – это особая деятельность юридических лиц, совокупность правовых норм, регулирующих ее осуществление и может рассматриваться в качестве одного из правовых институтов гражданского права.⁴

Хотя, система правовых норм, регулирующих отношения на рынке  ценных бумаг, сформировалась в России относительно недавно, в настоящее  время уже можно говорить о  существовании нормативно-правовой базы, регулирующей отношения, возникающие  при эмиссии ценных бумаг.

Целью законодательного регулирования  отношений в процессе размещения ценных бумаг является, главным образом, детальная регламентация действий эмитента и иных лиц в ходе эмиссии, а также создание правомерной  модели их поведения. В этом случае, правовое регулирование призвано минимизировать нарушения прав  и законных интересов  участников на первичном рынке акций  и облигаций, которые могут привести участников отношений в заведомо невыгодное положение.

Эмиссия ценных бумаг как  особая деятельность эмитента осуществляется в соответствии с требованиями нормативных  актов РФ или в порядке ими  установленном. Основные положения  и конкретные нормы права, регулирующие осуществление эмиссии ценных бумаг содержатся в следующих нормативных актах различного уровня:

• Конституция РФ;
• Законы РСФСР и Федеральные законы;
• иные нормативные акты - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ;
• нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Конституция РФ является основой  для правового регулирования, закрепляющей основные гражданские права и  свободы граждан и юридических лиц. Так, поскольку эмиссия ценных бумаг есть проявление предпринимательской деятельности коммерческих организаций, первостепенное значение для этого института имеет 34 статья Конституции РФ. Данная статья провозглашает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно статье 35 Конституции РФ каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Важное значение придается праву судебной защиты прав и свобод (статья 46 Конституции РФ).

Более детальное  регулирование процедуры эмиссии  предусмотрено главным образом законодательными актами. Прежде всего к ним относятся Гражданский кодекс РФ, который хотя и не содержит понятия эмиссии ценных бумаг и порядка ее осуществления, тем не менее является основой для всех последующих нормативных актов, содержащих гражданско-правовые нормы.

Далее следует  выделить законы: ФЗ «О рынке ценных бумаг», предусматривающий специальные нормы, посвященные правовому регулированию процедуры эмиссии ценных бумаг. ФЗ «Об акционерных обществах», регламентирующий особенности осуществления эмиссии ценных бумаг акционерным обществом.

Из законодательных  актов РФ особое место занимает ФЗ «О защите прав и охраняемых интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Данный нормативный акт предусматривает законодательную систему гарантий защиты прав инвесторов, вводит существенные ограничения и нормативные запреты на отдельные действия эмитента в ходе эмиссии, которые могут повлечь нарушение прав и законных интересы инвесторов.

Вопросы защиты конкуренции и создания равных условий  экономической деятельности, в том  числе в сфере эмиссии ценных бумаг регламентируются антимонопольным законодательством, представленным двумя законодательными актами: Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»  и от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг».

Что касается указов Президента РФ, то можно выделить нормативные акты, только косвенно регулирующие процедуру эмиссии корпоративных ценных бумаг. К ним в частности относится Указ Президента РФ от 3 апреля 2000 г. № 620 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг», устанавливающий компетенцию ФСФР России по регулированию государственной политики в области эмиссии ценных бумаг, а также Указ от 1 июля 1996 г. № 1008 «Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в РФ», который определил основные направления развития рынка ценных бумаг в том числе в сфере эмиссии государственных и корпоративных ценных бумаг.

В РФ на сегодняшний день сложилась система органов государственного управления, регулирующих процедуру  эмиссии ценных бумаг. Такие органы вправе принимать нормативные акты в пределах своей компетенции. Ключевое положение в этой системе занимает ФСФР России, которая на основании ФЗ «О рынке ценных бумаг» утвердила наиболее важные для регулирования эмиссии ценных бумаг нормативные акты. К их числу относятся прежде всего следующие нормативные акты:

Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждены Приказом ФСФР от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н;

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс "О Порядке присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР бумаг  от 1 апреля 2003 г. N 03-17/пс "О размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ";

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-18/пс "О порядке объединения дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР от 24 апреля 2003 г. N 03-24/пс "Об утверждении Положения об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории РФ"

К иным органам, регулирующим процесс эмиссии ценных бумаг отдельных эмитентом следует отнести Центральный Банк РФ. При регистрации выпусков ценных бумаг кредитными организациями применяется утвержденная им Инструкция от 17 сентября 1996 г. № 8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ».

Источником права  официально признаются только норма права. Однако роль судебных решений и актов высших судебных инстанций постоянно возрастает. В частности, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе давать арбитражным судам разъяснения в форме постановлений, которые являются обязательными для применения нижестоящими арбитражными судами (статья 13 Федерального конституционного закона от 28.04.95 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ»¹). Приведенные в последующих главах примеры конкретных судебных актов, а также постановлений пленумом и обзоров судебной практики наглядно доказывают влияние деятельности судебных, органов на формирование подчас противоречивой правоприменительной практики в области эмиссии ценных бумаг.

Особое место в системе  регулирования процесса осуществления  эмиссии ценных бумаг занимают акты поднормативного уровня. К ним можно отнести:

• локальные акты эмитентов (уставы, иные внутренние документы, например Положение о Совете директоров);
• конкретные решения органов управления эмитентов (решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала);
• гражданско-правовые договоры, опосредующие реализацию отдельных этапов эмиссии.

Указанные акты являются средством  индивидуального регулирования правовых взаимоотношений участников эмиссионного процесса и основаны на нормативных предписаниях и диспозитивных нормах законодательства РФ.

 

 

 

2.2.Правоотношения, возникающие в процессе эмиссии  ценных бумаг

Содержание эмиссии ценных бумаг представляет собой фактический  состав - систему юридических фактов, необходимых для наступления  правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения правоотношения. 
           Для достижения целей эмиссии требуется возникновение последовательности ряда юридических фактов - гражданско-правовых сделок, административных актов, организационно-распорядительных действий. В основе каждого выпуска ценных бумаг лежит сложный фактический состав, элементы которого накапливаются в строго определенной последовательности.

Эмиссия ценных бумаг прежде всего опосредует возникновение, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей, складывающихся по поводу эмиссионных ценных бумаг. Данные отношения носят имущественный  характер и регулируются главным  образом гражданским правом. Отдельные  отношения, связанные с осуществлением государственными регулирующими органами своих властных полномочий, основаны на административном и государственном  праве РФ. Часть отношений, примыкающих  к процессу эмиссии ценных бумаг, является предметом регулирования  финансового права, точнее, его подотрасли - налогового права (уплата налога на операции с ценными бумагами). 
           К регулирующим субъектам эмиссионных правоотношений необходимо отнести органы федеральной исполнительной власти, особо уполномоченные законом государственные организации (Банк России) и саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. 
         Субъекты эмиссионных отношений, способствующие осуществлению эмиссии, - это профессиональные участники рынка ценных бумаг. Своей профессиональной деятельностью данная категория субъектов оказывает необходимые услуги основным субъектам эмиссионных правоотношений - эмитенту и инвесторам. К ним прежде всего относятся профессиональные участники, оказывающие посреднические услуги эмитенту и инвесторам в процессе размещения ценных бумаг: брокеры, организаторы торговли, клиринговые организации, доверительные управляющие. Остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг - представители учетной системы (регистраторы и депозитарии) оказывают услуги, связанные с учетом прав на ценные бумаги и фиксацией перехода прав собственности на них. 
        Основным органом власти, в задачу которого входит государственное регулирование процедуры эмиссии ценных бумаг, является ФКЦБ России (в настоящее время Федеральная служба по финансовым рынкам - ФСФР). 
 
Общий порядок касается осуществления эмиссии ценных бумаг без необходимости подготовки, а также регистрации проспекта эмиссии и включает в себя следующие этапы: принятие эмитентом решения о выпуске ценных бумаг, регистрация выпуска ценных бумаг, размещение ценных бумаг, регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг. 
        Специальный порядок процедуры эмиссии включает в себя необходимость регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг. В этом случае вышеупомянутая процедура действий дополняется следующими этапами: 
 
- подготовка проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; 
 
- регистрация проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг; 
 
- раскрытие всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии; 
 
- раскрытие всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска.