Организационно - правовая форма предпринимательства – хозяйственных обществ

Среди коммерческих организаций как юридических лиц особое место занимают хозяйственные общества и товарищества.

2. Хозяйственное общество как вид коммерческих организаций

Наибольшую  популярность получили такие коммерческие организации как хозяйственные  общества. Они действуют на основании норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, Банковского кодекса, Закона «О хозяйственных обществах» от 9 декабря 1992 г. № 2020-XІІ (с посл. изм. и доп.,) [3].

В соответствии с вышеуказанным Законом хозяйственным обществом признается коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли (акции) ее участников. Хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (в виде открытого или закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью [30, с. 33].

Акционерное общество – это вид хозяйственного общества, уставный фонд которого разделен на определенное число долей, каждая из которых получает выражение в акции – ценной бумаге. Акционерное общество бывает двух видов – открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО).

Акционерное общество, участник которого может отчуждать  принадлежащие ему акции без  согласия других акционеров неограниченному  кругу лиц, признается открытым акционерным обществом.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Закрытое акционерное общество вправе осуществлять только закрытое (среди ограниченного круга лиц) размещение дополнительно выпускаемых акций [1, ст. 97].

Их отличия:

1. По порядку отчуждения акций: ОАО – акционер вправе свободно продавать и покупать акции путем открытой подписки; ЗАО – акционер может отчуждать акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц.

2. По  размеру уставного фонда: ЗАО – 100 базовых величин; ОАО – 400 базовых величин.

3. По  числу участников: число акционеров ОАО – не ограничено, а ЗАО – не должно превышать пятидесяти.

Акционеры, неполностью  оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций [3, ст. 71].

Акционеры закрытого  акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых  другими акционерами этого общества [3, ст. 73].

Учредители  АО заключают между собой письменный договор, определяющий порядок осуществления  ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда  общества, категории выпускаемых  акций и порядок размещения, а также иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах.

Уставный фонд АО составляется из номинальной стоимости  акций общества. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества  общества, гарантирующего интересы его  кредиторов.

Учредители  АО несут солидарную ответственность  по обязательствам, возникшим до регистрации  общества. Учредительным документом АО является его устав, утвержденный учредителями [17, с. 132].

АО не может  быть создано одним лицом или  состоять из одного лица. Если же акционер приобрел все акции общества, то возможно 2 варианта развития: общество ликвидируется либо оно преобразуется в унитарное предприятие.

Основным документом акционерного общества является акция. Акция - бессрочная эмиссионная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд АО и удостоверяющая права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества. Номинальная стоимость всех выпускаемых акционерным обществом акций должна быть одинаковой [28, с. 171].

Акционерное общество вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные. Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца. Уставом АО может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов. Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав (связанных с получением дохода в форме дивидендов). С передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности. Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда АО не должна превышать четверти, что составляет значительную часть, однако не является контрольным пакетом.

Прибыль распределяется пропорционально стоимости акций  в виде дивидендов. АО вправе направлять часть прибыли на формирование специального фонда для накопления и выплаты  дивидендов по привилегированным акциям.

Высшим органом  управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров. Существует определенный перечень вопросов, решение которых относится к  исключительной компетенции общего собрания. Такие вопросы не могут  быть переданы для решения совету директоров (наблюдательный орган), исполнительному органы (правление, дирекция, директор, генеральный директор).

Стоит отметить, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему) [8, с. 47].

Реорганизация или ликвидация АО могут быть осуществлены по решению общего собрания акционеров этого общества, а также по другим основаниям. При реорганизации АО в форме слияния, разделения, преобразования в АО другого вида (или иную коммерческую организацию) или присоединения акции реорганизуемого АО аннулируются в соответствии с законодательством.

АО вправе преобразоваться  в ООО, ОДО, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе этого общества остался один участник [16, с. 168].

Имущество ликвидируемого АО, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в определенной очередности: сначала осуществляются выплаты по подлежащим выкупу акционерным обществом акциям по цене, утвержденной общим собранием акционеров, затем выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по соответствующим типам привилегированных акций, далее выплата владельцам всех типов привилегированных акций фиксированной стоимости имущества, определенной уставом АО или в установленном им порядке, либо передача им части имущества, соответствующей этой стоимости и в последнюю очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами – владельцами простых (обыкновенных) акций [17, с. 133].

АО ликвидируются  на основании признания их банкротами.

Помимо указанных  видов хозяйственные общества также  делятся на дочерние и зависимые.

Дочернее – это такое хозяйственное общество, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде и (или) в соответствии с заключенным между ними договором и (или) иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества или товарищества [3, ст. 7].

Основное хозяйственное  общество или товарищество, которые  имеют право давать дочернему хозяйственному обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечают солидарно с дочерним хозяйственным обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае экономической  несостоятельности (банкротства) дочернего хозяйственного общества по вине основного хозяйственного общества или товарищества на такое общество или товарищество при недостаточности имущества дочернего хозяйственного общества возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Участники дочернего  хозяйственного общества вправе требовать  возмещения основным хозяйственным  обществом или товариществом  убытков, причиненных по их вине дочернему  обществу, если иное не установлено  законодательством о хозяйственных обществах [1, ст. 105].

Зависимое – это такое хозяйственное общество, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем 20% и более голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества [3, ст. 8].

Зависимое хозяйственное  общество не вправе приобретать доли в уставном фонде (акции) хозяйственного общества, по отношению к которому оно признается зависимым.

Создание  хозяйственных обществ  происходит в несколько этапов.

До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации  документов, предусмотренных Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь № 1 от 16 января 2009 г. (Положение о государственной регистрации) [4], учредители (участники) создаваемого хозяйственного общества должны:

• согласовать с регистрирующим органом наименование коммерческой, некоммерческой организации;
• определить предполагаемое местонахождение коммерческой, некоммерческой организации с учетом требований пункта 5 Положения о государственной регистрации (нежилое помещение);
• принять решение о создании коммерческой, некоммерческой организации и подготовить ее устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Процедура начинается с принятия учредителями решения  о создании общества. Решение о  создании АО может быть принято только в письменной форме путем заключения договора между учредителями; решение о создании ООО или ОДО может приниматься и в других формах, например в форме единого документа, подписанного всеми учредителями. Перечень сведений, которые должны содержаться в решении о создании ООО или ОДО, закрытый, тогда как договор о создании АО может содержать иные сведения, кроме предусмотренных законодательством.

Решение (договор) о создании общества призвано в первую очередь регламентировать порядок  действий учредителей и до утверждения  устава урегулировать ряд технических вопросов: согласование наименования, порядок оценки вкладов, открытие временного счета для формирования уставного фонда общества и т.д. Кроме того, оно должно фиксировать размер уставного фонда и порядок внесения учредителями вкладов, а договор о создании АО дополнительно должен содержать сведения об учредителях и определять категории, количество и номинальную стоимость акций каждой категории, порядок их размещения среди учредителей.

Базовые принципы участия в обществе устанавливает  учредительное собрание, которое утверждает его устав. Решения по вопросам утверждения устава, результатов оценки неденежных вкладов в уставный фонд и некоторые другие принимаются единогласно всеми учредителями и оформляются протоколом.

На практике учредители до совершения каких-либо действий по созданию общества и проведения учредительного собрания договариваются о размерах вкладов, количестве акций (размере долей), голосов, кворуме для принятия решений, порядке образования органов общества. Только после того, как достигнуто понимание по этим вопросам, начинается реализация технических положений. Обращаем внимание на важность документального фиксирования достигнутых договоренностей и установления ответственности за их несоблюдение, например, в специальном соглашении между учредителями (участниками).

В 2010 году принятыми  изменениями в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» была устранена существовавшая ранее коллизия норм Гражданского кодекса и Закона об обществах в части учредительных документов: теперь только устав будет иметь статус учредительного документа общества.

Документы для государственной  регистрации могут быть представлены в регистрирующий орган (перечень регистрирующих органов также определен) путем личного обращения, а в случаях и порядке, определяемых Советом Министров Республики Беларусь, – посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, владельцем которого является Министерство юстиции.

Посредством веб-портала  Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в регистрирующий орган для государственной регистрации представляются документы в электронном виде, целостность и подлинность которых подтверждены электронной цифровой подписью.

 В настоящее время к внесению в Палату представителей Национального собрания Республики Беларусь готовится проект Закона Республики Беларусь «О внесении дополнений и изменений в некоторые законодательные акты по вопросам хозяйственных обществ». Он предусматривает дополнение Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» ст. 90-1 и 111-1, в которых содержится регламентация соответственно акционерного соглашения и договора участников.

Для оценки правовой природы акционерного соглашения и  договора участников в соответствии с законопроектом необходимо привести его положения, которые могут  рассматриваться в качестве дефиниции  интересующих нас видов договорных обязательств. Итак, в силу законопроекта: