Банкротство предприятий и собенности его процедурной реализации в США, Германии, Англии

      умолчание в деловой переписке обстоятельства, что компания (предприятие) управляется внешним управляющим;

      ложные заявления, а также невыполнение требований к отчетам в процессе конкурсного производства;

      нарушения ограниченной правоспособности, прочее.

В отличие от Англии, в российском законодательстве о банкротстве подобных норм не содержится. Важным отличием является и то, что термин «банкротство» в английском праве распространяется на неплатежеспособность исключительно физических лиц. Понятие «несостоятельность» применяется в отношении лиц юридических.

3.3. Особенности процедуры банкротства в Германии

В 1994 году германский парламент одобрил  новый законопроект о несостоятельности - Insolvenzordnung. Интересным является сам  процесс разработки и вступления в силу этого закона. Министерство юстиции в 1985 году создало комиссию для подготовки законопроекта. В ней участвовали судьи, специализирующиеся в банкротстве, практики, академики, банкиры, представители торговых союзов. При одобрении законопроекта было принято решение о том, что новый закон начнет действовать с 1 января 1999 года. Это сделано для того, чтобы до начала действия закона все заинтересованные субъекты смогли ознакомиться с ним и подготовиться к его введению. Также в этот период могут быть внесены и уже вносятся поправки в закон.

В настоящее время вопросы несостоятельности в Германии регулируются двумя законами - Конкурсное производство (принят в 1877 году) и Мировое соглашение (принят в 1935 году). Имеются некоторые особенности, связанные с недавним объединением Германии. В соответствии с соглашением об унификации на территории Восточной Германии до вступления в силу «Закона о несостоятельности» действуют специальные нормативные акты. Основной  целью действующих нормативных  актов, регулирующих несостоятельность, является прежде всего конкурсное производство с задачей удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение играет второстепенную роль.

Процедуры регулирования банкротства нацелены на удовлетворение взаимных интересов кредитора и должника, при которых все имущество должника подлежит соответственно переоценке по себестоимости и распродаже по наиболее выгодной цене. Возможно иное решение, основанное на обоюдном компромиссе и договоренности о принятии кредитором особых условий, связанных с отказом от требований. Согласно законоположению, официально процедуры банкротства могут быть начаты, если должник вследствие неплатежеспособности не в состоянии удовлетворить требования кредиторов в течение длительного периода. Временные трудности, связанные с задержкой оплаты от четырех до шести недель, не трактуются, как доказанная неплатежеспособность.

Обязанность должника заключается не в немедленном погашении долгов – человеку предписывают платежные требования, списать которые с его текущего счета не представляется возможным. Первая и немедленная обязанность завязшего в требованиях кредитора лица - задекларировать в суде все имеющиеся долги, не навешивая, при этом, на себя новых долговых обязательств. Процесс начинается с самостоятельного заявления должника о признании его неплатежеспособности. С начала судебного производства ежегодно в течение шести лет происходит пересмотр персонального финансово-имущественного положения должника. С этой целью суд вызывает адвокатов, не имеющих личного отношения к делу, для проведения независимой экспертизы.

По закону и независимо от финансового статуса должника, все заявленное в исковом формуляре ценное имущество подлежит беспристрастной оценке по рыночным ценам сегодняшнего дня с целью изъятия и продажи на аукционах. Полученная прибыль явится первым и реальным финансовым источником для погашения долга. Кроме этого, существует специальная таблица соответствия минимального прожиточного минимума и доходов лица, стоящего перед требованиями кредиторов.

Таблица является законодательным положением. За основу расчетов берется чистый, после отчисления налогов, рабочий доход должника. Также имеет значение количество членов семьи. К ним относятся несовершеннолетние или не имеющие собственных доходов дети и неработающие в связи с объективными обстоятельствами супруги (по инвалидности или отсутствием реального рабочего места из-за критического состояния рынка труда). Например, при чистом доходе подзащитного до уровня 989,99 евро, должник освобождается от погашения долговых обязательств, даже если он живет один. Начиная с суммы дохода в 1290 евро в месяц и отсутствии конкретных членов семьи, должник обязан по постановлению суда ежемесячно выплачивать 213,40 евро. При таком же доходе и хотя бы при одном неимущем члене семьи должник полностью освобождается от притязаний кредитора. Только при доходе от 1360 евро в месяц и имея на руках одного неимущего члена семьи, сума погашения выражается в 2,05 евро ежемесячно. Однако, чем выше доход, тем строже требования.

После полного анализа финансового состояния должника адвокат составляет отчёт. Если адвокат приходит к выводу, что финансовая ситуация подзащитного не изменилась, ему предоставляется отсрочка еще на один год. Если же к концу шестого года платежеспособность должника осталась на нуле, дело закрывается, предприятию присваивается окончательный статус «Банкротство юридического лица», а все остаточные долговые требования аннулируются.

Судебное постановление об освобождении руководителя от долговых обязательств по всему кредитному списку полностью лишает кредиторов возможности возобновления повторных притязаний. Дело закрыто навсегда.

4.      Субъекты  производства по делам  о несостоятельности  со стороны должника

4.1. США

Должниками  могут быть любые юридические лица, физические лица, партнерства, корпорации, муниципалитеты, но не могут  быть государственные образования. Корпорации определены в Главе 101 Кодекса о банкротстве, для того, чтобы включить в круг субъектов несостоятельности некоторые образования, которые не являются ассоциациями, например: бизнес-трасты.  Только лицо, которое проживает или имеет место бизнеса или собственность в Соединенных Штатах, или является муниципалитетом, может быть должником. Раздел 7 USBC (процедуры ликвидации) не применяется к железной дороге, страховой компании, банку, кредитному учреждению, строительной ассоциации. Специальные процедуры предусмотрены для регулирования долгов муниципалитетов и других образований (раздел 9 USBC). Также особые процедуры предусмотрены для фермеров с регулярным годовым доходом (раздел 12 USBC) и для физических лиц с регулярным доходом (раздел 13 USBC). Имеются особенности для брокеров фондовых и товарных бирж.

4.2. Англия

В 1985-1986 гг. Англия реформировала свое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому Закону о несостоятельности (Insolvency Act-IA) 1986 г. субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980-1985 гг. (за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 г., банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с Законом о банках 1979 г.)

Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании. В соответствии со ст. 220 «Закона о несостоятельности» незарегистрированной компанией считается: любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество независимо от характера ответственности, любая ассоциация и компания, зарегистрированная за пределами Англии (за исключением железнодорожных компаний). В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.

В отношении  физических лиц производство о несостоятельности  может быть начато только при условии, если должник имел домицилий* или  лично находится в Англии, или  Уэльсе (ст. 265 IA) в день заявления ходатайства о начале производства или в любое время в течение 3-летнего периода, заканчивающегося в этот день; обычно постоянно проживал или осуществлял предпринимательскую деятельность в Англии или Уэльсе.

4.3. Германия

Субъектами  производства по делам о несостоятельности  могут быть любые физические и юридические лица. Также может быть  открыто производство в отношении имущества объединения, не являющегося юридическим лицом, путем приравнивания его статуса к статусу юридического лица. Производство по делам о несостоятельности может быть открыто в отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытого торгового товарищества, коммандитного товарищества, общества по гражданскому праву, судовладельческого товарищества, европейского экономического концерна).

Производство  по делам о несостоятельности  не допускается относительно имущества федерации или земли (земля здесь как административно-территориальная единица), юридического лица публичного права, надзор за которым осуществляется землей (российский эквивалент - субъект федерации).

(* Домицилий – юридический термин, означающий, в случае частных лиц, место постоянного проживания)

5.      Условия открытия  производства по  делам о несостоятельности. Право подачи заявления. Обязанность подачи заявления

5.1. США

Должник имеет право начать добровольную процедуру банкротства подачей заявления в Суд по Банкротству. В дополнение к заявлению должник должен назвать всех своих кредиторов и указать их место нахождения, а также детально расписать все свои долги. Должник обязан также указать все свое имущество и место его расположения. Кредиторы могут подать заявление о начале принудительной процедуры несостоятельности, если имеется более 12 кредиторов, сумма их необеспеченных требований выше 5000 долларов, а заявление подается более чем тремя кредиторами; или имеется менее 12 кредиторов, а заявление подается одним или более кредиторами и сумма их необеспеченных требований выше 5000 долларов. Предусмотрен особый порядок для фермеров и некоммерческих корпораций. В пункте 303 USBC предусмотрены меры ответственности (кредитора и должника) при подаче им заявления с представлением информации, не соответствующей действительности.

5.2. Англия

Заявлять  ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности  имеют право либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условными исками), либо вкладчики. Кредиторы вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:

1.      если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 фунтов стерлинга.;

2.      если  предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;

3.      если  исполнение решения суда приведет к  неплатежеспособности компании;

4.      если  в результате исполнения решения  суда обязательства должника превысят его активы.

По  инициативе суда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно неплатежеспособной.

5.3. Германия

Для открытия производства по делу о несостоятельности  закон требует прежде всего, чтобы  имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием для открытия производства является неплатежеспособность. Должник является неплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить подлежащие исполнению платежные обязательства. Поводом для признания неплатежеспособности может послужить приостановление платежей. При подаче должником ходатайства об открытии производства о несостоятельности презюмируется наличие реальной неплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности.

Для юридического лица основанием открытия производства также может быть превышение обязательств должника над стоимостью имущества (то есть для открытия процедур несостоятельности возможно использование либо критерия неплатежеспособности, либо критерия превышения пассивов над активами). Если должником становится субъект, не являющийся юридическим лицом, то его правовой статус (для целей открытия производства) приравнивается к статусу юридического лица.

Право заявлять ходатайство об открытии производства имеют кредиторы и должник. Причем ходатайство кредитора допустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии производства о несостоятельности и может предоставить доказательства такой заинтересованности. Если  несостоятельным лицом является банк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный банк.

6.      Обеспеченные требования

В современной  западной литературе отмечается, что основной целью и политикой обеспечения являются: защита кредиторов при неплатежеспособности должника; предотвращение каскада неплатежеспособностей; поощрение инвестиций (финансирование предприятий); уменьшение стоимости кредита (тот, кто платит за активы, должен иметь право на активы); поощрение частных инвестиций (так как банк может чувствовать себя уверенней); контрольные функции (особенно для защиты финансовых средств). Для оценки позиций законодательств разных стран, регулирующих вопросы обеспечения, и ответа на вопрос, чьи интересы лучше защищены - кредиторов или предприятия-должника, необходимо учитывать следующие ключевые позиции: