Договор мены, его особенности и недостатки

Наиболее приемлемой является точка зрения Б.Я. Полонского. Во-первых, с формально-юридических позиций объектами мены являются товары. В ст. 455 ГК РФ говорится о том, что товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, однако имущественные права являются самостоятельными объектами гражданских прав, не относящимися к категории вещей, и, стало быть, не могут признаваться товаром по договору купли-продажи так же, как и обмениваемыми товарами по договору мены. Пункт 4 ст. 454 ГК РФ, в соответствии с которой общие положения о договоре купли-продажи применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав, распространяет действие правил о договоре купли-продажи на иные правоотношения, не относящиеся к этому договору, однако это не может быть свидетельством признания имущественных прав товаром, а сделки по их продаже – договором купли-продажи. Подтверждается это также и тем, что положения о договоре купли-продажи могут применяться к сделкам по продаже имущественных прав лишь в части, не противоречащей содержанию или характеру этих прав. В этом смысле можно сказать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступка права требования, отражают содержание и характер соответствующих имущественных прав, а поэтому подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.

Во-вторых, в положениях главы 31 ГК РФ отсутствуют нормы, распространяющие свое действие на сделки, по которым стороны взаимно уступают друг другу имущественные права, аналогичные нормам общих положений о договоре купли-продажи.

В-третьих, законодательное  определение договора мены о том, что по договору мены каждая из сторон передает один товар в обмен на другой в собственность другой стороне (по договору купли-продажи товар передается в собственность покупателю), исключает возможность признания имущественных прав товаром и, соответственно, сделки по взаимной уступке сторонами имущественных прав договором мены. Имущественные права в самостоятельном виде не могут принадлежать кому-либо на праве собственности или ином вещном праве.

Таким образом, имущественные  права не могут признаваться объектами договора мены, а положения главы 31 ГК РФ – применяться к сделкам, связанным со взаимной уступкой имущественных прав. В данном случае речь идет о двойной цессии, которая регулируется нормами ГК РФ об уступке права требования. В целом взаимная уступка имущественных прав по договору мены хотя и не исключена, однако не может рассматриваться как разновидность мены, правила о которой (подобно купле-продаже) в первую очередь все-таки рассчитаны на обмен вещей. Имущественные права, как объект гражданских прав, обладают определенными особенностями, которые должны учитываться сторонами при совершении сделок. По этим же причинам не может рассматриваться в качестве договора мены договор, по которому одна сторона передает другой стороне товар в обмен на уступку имущественного права²⁶.

Таким образом, предметом  договора мены могут быть только товары, как равноценные по своей стоимости, так и неравноценные. Поэтому можно утверждать, что двусторонние сделки, предусматривающие обмен товаров на эквивалентные по стоимости услуги, к договору мены не относятся.

Как представляется, здесь  уместно привести Определение Верховного Суда РФ от 18.08.2010 № 5-В10-66. Если полученное имущество полностью оплачено встречным предоставлением другого имущества равной рыночной стоимости, что происходит по договору мены равноценного имущества, налоговая база по результатам сделки равна нулю, и налог в результате отчуждения имущества по договору мены уплачиваться не должен. Поскольку в данном случае стороны в договоре определили, что обмен является равноценным, налоговая база по названной сделке равна нулю, следовательно, оснований для уплаты налога не возникло.

В связи с этим следует  подчеркнуть, что действующее законодательство не дает конкретного ответа на вопрос, как же классифицировать договоры, предусматривающие обмен работами, услугами, либо обмен товаров на работы, услуги в рамках внутренней торговли.

Решению данного вопроса  способствуют положения ст. 421 ГК РФ, которая предоставляет сторонам право заключить договор, как предусмотренный законом или иными правовыми актами, так и договор, не предусмотренный нормативными актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон кроме случаев, когда содержание условия предписано законом или иными правовыми актами. Другими словами, договоры, предусматривающие обмен работами, услугами либо обмен товаров на работы, услуги и не относящиеся к внешней торговле, классифицируются как смешанные. Данные договоры содержат элементы договоров купли-продажи, возмездного оказания услуг, подряда.

В том случае, когда предметом мены являются товары, определяемые родовыми признаками, важное значение при исполнении договора мены имеет количество товара, подлежащего передаче, которое должно определяться в договоре в соответствующих единицах измерения или денежном выражении. При любом варианте определения количества товаров договор признается заключенным, если его содержание позволяет установить количество товара, подлежащее передаче на момент исполнения договора.

Договором мены может быть предусмотрено, что передаче подлежит товар в ассортименте, т. е. в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Однако если договором мены предъявляются определенные требования к качеству обмениваемых товаров, то передаваемые товары должны отвечать этим требованиям. Если же подобные условия в договоре мены отсутствуют, то предполагается, что товары должны быть пригодны для целей, для которых обычно используются аналогичные товары. Помимо этого договор мены может также включать в себя условия о комплекте или комплектности, требования к упаковке и таре товаров. В данном случае применению должны подлежать нормы о договоре купли-продажи.

В отношении момента перехода права собственности на обмениваемые товары применительно к договору мены ГК РФ предусмотрено специальное правило, суть которого состоит в том, что право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами, если законом или договором мены не предусмотрено иное. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрен и другой момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Например, если одним из обмениваемых товаров является объект недвижимости, то право собственности на него возникает у соответствующей стороны с момента государственной регистрации, независимо от сроков передачи объекта.

2.3 Форма договора мены

Определяя специальные правила, регламентирующие договор мены, законодатель не предусмотрел каких-либо особых требований, предъявляемых к форме этого  договора. Принимая во внимание законоположение, согласно которому к договору мены применяются соответственно правила  о купле – продаже, можно сделать вывод о том, что договор мены должен заключаться в форме, тождественной той, в которой надлежит заключать договор купли - продажи соответствующего товара.

В свою очередь, применительно  к договору купли - продажи специальные  правила, относящиеся к форме  договора, предусмотрены лишь в отношении  таких видов купли - продажи, как  договор продажи недвижимости и  договор продажи предприятия.

Требования к форме  договора продажи недвижимости сводятся к тому, что такой договор должен быть заключен в письменной форме  в виде единого документа, подписанного сторонами.

Договор продажи предприятия  также заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Кроме того, к договору продажи предприятия в обязательном порядке должны быть приложены следующие документы, которые составляются и рассматриваются сторонами до подписания договора: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

В отличие от общих правил, регламентирующих последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, нарушение требований, предъявляемых  к форме договора продажи недвижимости и договора продажи предприятия, влечет их недействительность.

Названные требования к форме  договора в полной мере относятся  и к договорам мены, по которым  хотя бы один из обмениваемых товаров  представляет собой объект недвижимости либо комплекс имущества, признаваемый в соответствии с законодательством  предприятием.

Что касается договоров мены, объектами которых является движимое имущество, то форма таких договоров  должна определяться в соответствии с общими требованиями, предъявляемыми к форме всякого гражданско - правового  договора. Имеются в виду прежде всего правила, предусмотренные статьей 434 ГК РФ, согласно которым договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Договор в письменной форме  может быть заключен не только путем  составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами  посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной  или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит  от стороны по договору.

Применительно к форме  договора мены в юридической литературе было высказано следующее мнение: "Договор мены считается заключенным  в надлежащей, т.е. устной, форме в  момент передачи сторонами друг другу  обмениваемых вещей. Это соответствует  правилу, закрепленному в п. 2 ст. 159 ГК"²⁷.

Во-первых, здесь явно перепутали две гражданско - правовые категории, а именно: форму договора и момент заключения договора. В результате договор мены приобрел характер реального  договора, что является серьезной  ошибкой. Ведь договор мены, являясь  консенсуальным договором, считается  заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его  существенным условиям, передача обмениваемых вещей является исполнением ранее  заключенного договора.

Во-вторых, из приведенных  рассуждений следует, что для  договоров мены основным правилом является устная форма сделки. Но устная форма  допускается лишь для сделок между  гражданами на сумму, не превышающую  десятикратного установленного законом  минимального размера оплаты труда (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

В-третьих, сама норма пункта 2 статьи 159 ГК РФ о возможности совершать в устной форме сделки, исполняемые непосредственно при самом их совершении, носит исключительный характер и рассчитана на чисто бытовые отношения граждан. Общим же правилом серьезного имущественного оборота скорее является простая письменная форма договора мены.

В равной степени к договорам  мены применимы и правила о  государственной регистрации договора купли - продажи отдельных видов  недвижимого имущества.

Как известно, ГК РФ предусматривает  обязательную государственную регистрацию  договоров продажи жилых помещений (ст. 558) и договора купли - продажи предприятия (ст. 560). Кодекс не предусматривает обязательной государственной регистрации сделок купли - продажи иных, кроме указанных, видов недвижимого имущества. При продаже иных объектов недвижимости осуществляется регистрация перехода права собственности (ст. 551 ГК РФ), что не означает регистрации самого договора купли - продажи²⁸.

Поэтому, например, договор  мены здания или нежилого помещения  следует считать заключенным  с момента его подписания сторонами  в отличие от договора продажи  нежилого помещения или предприятия, которые считаются заключенными с момента государственной регистрации.

Особенностью государственной  регистрации перехода права собственности  на объекты недвижимости, приобретенные  по договору мены, является то, что такая  регистрация может быть осуществлена лишь после исполнения обеими сторонами  договора мены обязательств по передаче друг другу обмениваемых объектов недвижимости (ст. 570 ГК РФ).

Следует учитывать также, что некоторые дополнительные требования, направленные на защиту проживающих  в жилых помещениях граждан, сформулированы для продажи жилья (ст. 558 ГК РФ)²⁹. В частности, государственной регистрации подлежит договор купли - продажи не только жилого дома или квартиры в целом, но и части дома или квартиры. Существенным условием договора продажи жилого дома (его части) или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие право пользования соответствующим жилым помещением после его приобретения покупателем, признается перечень таких лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением. При несоблюдении этого требования договор считается незаключенным. Данные требования в полной мере относятся и к договорам мены, объектами которых являются жилые помещения, принадлежащие гражданам или юридическим лицам на праве собственности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Изучив теоретические  вопросы мы пришли к следующим  выводам, что  что договор мены исторически появился прежде чем договор купли-продажи. За время его существования востребованность к договору мены то стремительно падала, то возрастала. Однако он нашёл  своё место в качестве самостоятельного договора в современной гражданско-правовой системе Российской Федерации.