Основные виды операций коммерческих банков с ценными бумагами

— в-третьих, осуществляются ли управление и контроль органами юридического лица, а не отдельными собственниками или менеджерами, или управление осуществляется обособленно от собственника, наделяющего такие организации имуществом, но под его контролем.

В отечественной практике в наибольшей степени таким критериям отвечают ОАО.

ОАО можно считать корпорациями без оговорок, поскольку только они могут эмитировать корпоративные ценные бумаги — акции и облигации. Именно эта способность эмитировать ценные бумаги качественно отличает их от всех иных организационно-правовых форм, предусмотренных отечественным законодательством. Отсюда следует, что акционерная природа уставного капитала наряду с ею же обусловленной схемой корпоративного управления являются важнейшими отличительными чертами корпораций.

Механизм аккумуляции средств посредством акционирования прошел многовековую апробацию, закреплен законодательством и позволяет формировать капиталы, достаточные для организации современного производства. Российская экономическая и обеспечивающая ее юридическая история знает промышленный рывок, осуществленный именно силами акционерных компаний. Усложнение технологий и процессов, концентрация капиталов, необходимая для их обеспечения, явились объективным условием возникновения корпораций. Большинство крупных промышленных компаний в Западной Европе и Северной Америке в основном отвечают организационным критериям корпорации. Как справедливо утверждают У. Э. Батлер и М. Е. Гаши-Батлер: «Обыкновенные акции корпорации являются теми условными единицами, из которых складывается уставной фонд корпорации и на которые он делится. Эти акции не имеют фиксированного дивиденда, т. е., по сути, являются инвестиционными обязательствами в отличие от долговых обязательств корпорации. Они и представляют пакет тех прав, которые приобретаются акционером после полной оплаты акций»16. Огромное значение акций и облигаций, являющихся своего рода «строительными кирпичиками» капитала компаний, привело к их повторному внедрению на российскую почву и к ситуации, когда корпораций как вида юридических лиц просто не существует, но никто при этом не сомневается в наличии корпоративных ценных бумаг. Безусловно, отсутствие соответствующей регламентации не способствует быстрому развитию акционерной собственности, и по мере накопления практики данный пробел непременно должен быть восполнен. Отсюда следует, что причиной создания, строительным материалом и движущей силой функционирования компаний являются КЦБ, т. е. титулы собственности на капитал корпораций, при этом формирование уставного капитала компаний посредством эмиссии КЦБ становится неизбежным фактором для извлечения прибыли.

Корпорация может осуществлять сделки с любыми ценными бумагами, если это не противоречит ее учредительным документам и законодательству, однако то обстоятельство, что сделки с ценными бумагами осуществляются корпорацией, не делает их «корпоративными». Характеристика корпоративности порождается сущностью корпоративного правоотношения, т. е. отношения, возникающего «на основе участия (членства) субъектов в организационно-правовых образованиях — корпорациях»17.

Наметив подходы к толкованию термина «корпоративные», перейдем к понятию «ценная бумага», с которым также не существует полной ясности. Н. О. Нерсесов, говоря о юридической природе ценных бумаг, сетовал на то, что «сам термин “ценные бумаги” не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве»18.

Инструмент «ценные бумаги» известен со Cредневековья и выражает сложившиеся экономические отношения в удобной для их субъектов правовой форме осуществления.

Именно с этим связана традиция представления ценных бумаг в качестве вещи, а не обязательства. Природу ценности документа составляет право, воплощаемое документом. Благодаря тому, что документ предоставляет его владельцу право на имущество, дивиденды и проч., документ начинает обслуживать человеческие потребности и приобретает потребительскую и меновую стоимость, т. е. становится ценным. В. А. Белов по поводу взаимообусловленности прав на бумагу и из бумаги писал, что оно «может быть выражено в виде двух взаимообратных утверждений. Право собственности или иное вещное право на документ, претендующий на статус ценной бумаги (право на бумагу), должно быть, таким образом, связано с правом, инкорпорированным в нем (право из бумаги), что без него не может быть ни осуществлено, ни передано. Кратко это можно сформулировать так: «Право из бумаги следует за правом на бумагу». Верно и обратное утверждение: «Право — ценность, воплощенное в документе, претендующем на статус ценной бумаги (право из бумаги), должно быть связано с вещным правом на документ (правом на бумагу) таким образом, что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано. Краткая сентенция — “право на бумагу следует за правом из бумаги”»19.

Однако при всей распространенности данной сентенции классик российской цивилистики М. М. Агарков предостерегал по поводу ее догматизации: «Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге. Однако этой формуле нельзя придавать значение большее, чем образному выражению, порой весьма удобному при изложении и хорошо оттеняющему особенности ценных бумаг, но ни в какой степени не обладающему той степенью точности, которая необходима в юридических построениях. Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом, приводит к тому, что передача этого права предлагает и передачу права на бумагу.

Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу. Они могут быть разъединены только в случае, специально установленном законом, какаовым является случай объявления бумаги уничтоженной в особом, определенном законом порядке»20.

Свойства взаимообусловленности прав на бумагу и из бумаги подразумевают два момента: идентичность собственника ценной бумаги и лица, управомоченного по ней, а также переход права на ценную бумагу, обусловленный переходом прав из бумаги, и наоборот. Отсюда следует, что ередача документа, удовлетворяющего данным требованиям, упрощает операции хозяйственного оборота и тем самым отвечает потребностям хозяйствующих субъектов, хотя всегда было ясно, что бланк ценной бумаги в отрыве от механизма реализации прав из нее сам по себе ценности не представляет. В термине «ценная бумага» всегда присутствовал некий конфликт, поскольку ценность ее не могла быть оторвана от имущественных прав, которые она декларировала, в силу проблемности семантики данной знаковой конструкции21.

Термин «ценные бумаги», безусловно, несет отпечаток дословного перевода с немецкого «Werthpapiere». Следует отметить, что и в «эпоху документарных ценных бумаг» осуществление закрепленных ими прав гарантировалось отнюдь не наличием бумажного носителя.

Гарантией осуществления прав из бумаги всегда служило функционирование институтов обеспечения этих прав. Идеализация бумажной формы «существования» ценных бумаг не имеет ничего общего с действительностью. Практика изобилует фактами различных подделок и злоупотреблений, которым посвящен не один том уголовных дел.

Электронная форма в этом смысле намного предпочтительнее, так как при должной процедуре не позволяет осуществлять подобные махинации. Разумеется, определенные технические проблемы присутствуют хотя бы в силу новизны этой формы, однако они решаемы. Кроме того, преимуществом электронной формы, несомненно, являются ускорение оборачиваемости, улучшение обслуживания субъектов оборота. Парадоксальность выражения «ценные бумаги» перестала остро восприниматься из-за многократности его употребления, а также удобства использования этого института: «Nomina sunt mutabilia, res autem immobilies» (имена изменчивы, вещи неподвижны), — говорили древние римляне. Впоследствии добавление к словосочетанию «ценные бумаги» не очень удачного уточняющего определения «бездокументарные» вызвало резкую и во многом заслуженную критику. Данный термин не только вызывает недоумение многих авторов и пользователей, но и заставляет их сомневаться в реальности инструмента, поименованного столь парадоксальным образом. Другие авторы, хотя и признают огромное значение бездокументарных ценных бумаг, тем не менее категорически настаивают на том, что они не являются объектами права собственности именно в силу их «нематериальности»22.

Одним из важнейших оснований возникновения, изменения или прекращения корпоративных правоотношений является приобретение или отчуждение корпоративных ценных бумаг. Е. А. Суханов охарактеризовал корпоративные ценные бумаги как выпускаемые хозяйственными, главным образом акционерными, обществами23. Достоинство данной характеристики состоит в том, что она не сводит понятие корпоративных ценных бумаг к перечню их наиболее распространенных видов, а вычленяет по основанию обязанного по ним лица.

Из вышесказанного можно сделать следующий вывод: в отсутствие легальной дефиниции корпоративных ценных бумаг следует выработать критерий, в соответствии с которым тот или иной инструмент мог бы быть отнесен к корпоративным ценным бумагам. Таким критерием является свойственное лишь КЦБ право — право на участие в деятельности организации. Корпоративные ценные бумаги, полученные взамен предоставленного в распоряжение организации вклада, удостоверяют в различных пропорциях совокупность имущественных прав и неразрывно связанных с ними, обеспечивающих их выполнение неимущественных прав.

При выработке критерия отнесения фондовых инструментов к корпоративным ценным бумагам представляется правильным взять за основу вывод, сделанный профессором Е. А. Сухановым, уточнив место корпоративных ценных бумаг в корпоративных правоотношениях. Как правило, в юридической литературе в качестве корпоративных ценных бумаг рассматриваются акции и облигации и лишь изредка встречаются упоминания об «иных»24 ценных бумагах, содержание которых, правда, не раскрывается. В то же время перечень ценных бумаг, подпадающих под определение корпоративных, сегодня намного шире. Среди них выделяют первичные и производные корпоративные ценные бумаги.

Первичные корпоративные ценные бумаги — титулы собственности на доход с капитала, являющегося собственностью корпорации. К ним относятся акции и облигации. Первичные корпоративные ценные бумаги опосредуют отношения, состоящие в передаче инвестором (акционером, облигационером) в собственность эмитенту (корпорации) активов определенной стоимости взамен на обязательства эмитента. Принятые на себя обязательства эмитент удостоверяет соответствующей ценной бумагой — акцией или облигацией.

Производные корпоративные ценные бумаги удостоверяют право на приобретение первичных ценных бумаг. Следовательно, они имеют обязательственный характер и предназначены для обслуживания прав собственников корпоративных ценных бумаг на бумаги и из бумаг. Такими бумагами следует считать опционы, варранты, депозитарные расписки.

В самостоятельную категорию корпоративные ценные бумаги выделились в силу объективных потребностей экономики. Отличительным свойством КЦБ является закрепление интересов различных групп собственников корпораций способом, обеспечивающим возможность максимизации получения прибыли за счет привлечения инвестиций посредством распоряжения контрольным пакетом ценных бумаг. Это свойство воплощено в юридической конструкции корпоративных ценных бумаг именно в корпоративном элементе, давшем название данной категории ценных бумаг. Конструкция формализует право собственности на компанию — корпорацию, которая представляет собой единицу вне зависимости отфактического размера ее капитала. Капитал поделен на доли — акции, номинально закрепляющие права на него. Одно из значений латинского слова «action» — «действие» проявляется в том, что юридическая конструкция данного фондового инструмента на деле позволяет ему быть весьма активным. Капитал компании наполняется не только стоимостью акций, но и стоимостью срочных обязательств — облигаций. Чем более конкретны обязательства корпорации выплатить определенную сумму, тем более ограничены права обладателя КЦБ на осуществление управления корпорацией. Закрепление большего объема корпоративных прав предполагает распределение дохода по итогам осуществления экономической деятельности корпорации. При благоприятных условиях акционеры получат доход в том числе и за счет использования облигационного капитала; если же прибыль окажется ниже купонных выплат, то последние будут выплачиваться в ущерб дивидендам. Экономическое равновесие балансирует в условиях изменения внешней и внутренней среды: удачная конъюнктура, успешные действия менеджмента. И то, и другое носит рисковый характер, равновесие подвижно. Для его стабилизации предназначены производные корпоративные ценные бумаги — расписки, опционы, варранты. Таким образом, востребованные растущими потребностями экономического оборота новые виды корпоративных ценных бумаг встраиваются в конструкцию формирования капитала корпорации и управления ею. Расчленение капитала и титулов собственности на него представляет возможность перераспределения прав распоряжаться капиталом и управлять корпорацией в пользу владельцев крупных пакетов.

Выявление пропорции, в которой сочетаются взаимообусловленные имущественные и неимущественные права, позволяют уточнить правовую природу КЦБ, без чего невозможно принципиальное разрешение острейших правовых вопросов: например, для хозяйственной практики весьма весомой является цена вопроса отмены решений собраний акционеров, принятых без участия акционеров, неправомерно лишенных права пользоваться и распоряжаться своими акциями в период проведения собрания.

Меру закрепления прав не следует смешивать со степенью их охраны, обеспечиваемой правовым режимом КЦБ и правовым механизмом его реализации. Мерой закрепляемых прав, удостоверяемых КЦБ, здесь стала выступать пропорция имущественных прав и прав, получивших в отечественной литературе название «неимущественные права», которые в конечном счете и реализуются в целях получения именно имущественного результата — прибыли. В то же время невозможно игнорировать отличие права на получение дивиденда по КЦБ от права голоса по КЦБ, а потому в противовес правам на получение имущественных выплат все остальные права отнесли к неимущественным. По существу такие неимущественные права, вытекающие из представлений о КЦБ (право участвовать в собрании акционеров, право требовать его созыва и получать информацию и т. п.), могут рассматриваться именно как членские или корпоративные права. Именно этим КЦБ в юридическом смысле сегодня качественно отличаются ото всех иных ценных бумаг, поскольку именно они предназначены удостоверять наряду с имущественными еще и неимущественные права.

Пропорция закрепляемых КЦБ имущественных и неимущественных прав, а также способ их осуществления сегодня определяют и необходимость выделения КЦБ из других видов ценных бумаг. Так, акции в наибольшей из всех КЦБ мере содержат закрепление неимущественных прав их владельцев. Внутри данного вида КЦБ различные типы акций (обыкновенные и привилегированные, виникулированные, многоголосые, именные и предъявительские) отличаются мерой закрепляемых прав или способом их осуществления. Акционеры, владеющие акциями одного типа, обладают одинаковым объемом прав, обязанностей и ответственности, при этом выделение КЦБ как нового типа ценных бумаг существующеговидапроисходитужеприкачественномизменениисоотношенияимущественных и неимущественных прав, закрепляемых данной корпоративной ценной бумагой.

Корпоративная ценная бумага предназначена для закрепления прав ее владельца в формализованном виде посредством трансформации в объект права. Вид корпоративной ценной бумаги определяется пропорцией имущественных и неимущественных прав, закрепленных в ней. Концентрация прав на КЦБ у одного лица фактически предоставляет возможность распоряжаться капиталами, предоставленными остальными участниками корпорации. Таким образом, КЦБ — это документы, удостоверяющие в совокупности или выборочно имущественные и тесно связанные с ними неимущественные права их обладателей на управление корпорацией — эмитентом.