Двокатуры РФ, США, Франции, Германии. Их сравнительная характеристика

      Федеральный закон об адвокатурах в Германии регулирует в отдельном разделе права и обязанности адвоката. Так, согласно параграфу 43 этого закона, «адвокат обязан добросовестно выполнять свои профессиональные обязанности, быть достойным уважения и доверия, которых требует положение адвоката». Если к адвокату обращаются за юридической помощью, а он отказывается её предоставить, он должен объяснить причину отказа. Вред, причиненный клиенту немотивированным отказом, возмещается на законных основаниях. Адвокат обязан взять на себя представительство стороны в гражданском процессе и в разрешении трудовых споров, если его назначение происходит на основании норм гражданско-процессуального кодекса, закона о судах в трудовых спорах или на основании других положений о временно неоплачиваемой защите. Такой же обязательный характер имеет и защита в уголовных делах.

      В ФЗ « Об Адвокатуре» РФ существует аналогичная германской глава 2, которая в п. 4 ст. 7 дополнительно отсылает нас к Кодексу Профессиональной Этики Адвоката.

      П. 5 ст. 7 ФЗ « Об Адвокатуре» РФ обязывает адвокатов делать ежемесячные отчисления на общие нужды адвокатской палаты. Существующая в Германии аналогичная практика раздвигает свои границы несколько шире, беря под своё покровительство так же и семьи адвокатов. 
 

Адвокатура Франции.

      Один из принципов любой адвокатской деятельности, принцип независимости, во Франции появился только в конце XIX века. Следует отметить, что в этой стране адвокатов уважали как нигде, потому что деятельность этого направления являлась самой престижной в общественной и социальной жизни Парижа. Франция как будто была создана для адвокатов! Здесь защитники обвиняемых имели куда больше свободы действий, чем в других европейских странах. Благодаря этому в этой стране сформировалась целая армия из адвокатов (около 19 тыс. человек), исследовательских институтов и вспомогательных организаций и были заложены традиции, которые можно встретить и по сей день. Смотря на такую многочисленность, сразу видно то, какую роль и какое место занимает адвокатура во Франции.

      Несмотря на такие начала, последнюю четверть века французская адвокатская деятельность терпит коренные изменения. В 1971 году власти соединили несколько профилей этой деятельности, а именно поверенный, адвокат, консультант и др., в одну профессию адвоката. Далее слияние продолжилось вымиранием такой профессии, как юридический советник. Это произошло в 1992 году. Такие существенные изменения были направлены на то, чтобы французские суды стали соответствовать единым стандартам, чтобы образовать единую организацию адвокатов и создать центр подготовки для этой деятельности. Напомним, что до этих изменений адвокаты являлись частью судов определённых инстанций. Они не зависели ни от кого и не имели единых адвокатских стандартов.

      Однако система устройства адвокатуры Франции сильно отличается от российской по многим показателям.

      Во-первых, если раньше адвокаты, объединенные в коллегии, работали отдельно от своих коллег - юрисконсультов, то теперь последние по желанию могут стать членами адвокатских коллегий, получив право на осуществление именно адвокатской деятельности, а адвокаты, сохраняя свой статус, могут выполнять функции, которые раньше были присущи только профессии юрисконсульта. В этом одно из основных отличий французов от россиян, ведь согласно российскому законодательству человек, получивший статус адвоката, не может заниматься другими видами деятельности, кроме научной или преподавательской.

      Закон запрещает адвокатам состоять на службе в учреждениях, организациях, на предприятиях. Традиционный запрет адвокатам состоять на службе обусловлен тем, что такая служба может повлечь снижение качества юридической помощи не только из-за занятости другой работы, но и в связи с утратой адвокатом своей независимости. Став служащим, адвокат должен будет выполнять указания вышестоящих должностных лиц, включая те, которые противоречат его убеждениям. Такое подчинение крайне нежелательно, ведь адвокатская профессия требует независимости от всяких посторонних влияний и может осуществляться успешно лишь под влиянием своего долга, который дает адвокату возможность поступать с надлежащей твердостью, решительность, убежденностью.

      Второе отличие состоит в том, что во Франции на сегодняшний день имеется три профиля адвокатов: барристеры перед Советом, солиситоры и простые барристеры, которые могут находиться в суде и защищать подопечных. Солиситоры могут предоставлять защиту интересов подопечных в судах, относящихся к первой инстанции. Барристеры предоставляют защиту в судах, куда обращаются с апелляцией. Барристеры перед Советом работают в кассационном суде, но также они имеют право на работу в Совете государства.

      В-третьих, так как адвокатура во Франции является одним из наиболее важных институтов, совершенствовавшихся на протяжении многих лет, критерии отбора кандидатов в адвокаты очень жестки, по сравнению с российскими. Человек должен доказать что он готов к такой деятельности как теоретически, так и практически.

      Для того, чтобы стать адвокатом во Франции, необходимо или иметь гражданство Франции или гражданство одной из стран Евросоюза при условии взаимного признания дипломов о высшем образовании. Лицо, которое претендует на звание адвоката, не должно быть осуждённым за действия, несовместимые с достоинством и порядочностью, а также за серьёзные дисциплинарные или административные проступки; не может оно заниматься и деятельностью, которая является несовместимой с профессией адвоката (например, быть предпринимателем). Эти требования были заложены Декретом 1972 года. Так же там есть ещё и такие требования, как отсутствие участия в банкротстве кампании или фирмы.

      Российским кандидатам, соответствующим подобного рода первичным требованиям, остаётся только пройти стажировку у другого лицензированного адвоката, либо практику по юридической специальности, успешно сдать квалификационный экзамен и, после получения удостоверения адвоката, устроиться в одно из адвокатских образований. Но во Франции, как будто перевернув все российские этапы с ног на голову и ужесточив при этом требования, пытаются создать Адвоката с большой буквы. Т.е. если желающий соответствует всем эти требованиям, то дальше он должен пройти контроль знаний в Центре профессиональной подготовки. Эти знания определяются в форме двух письменных и одного устного экзамена. Если эти вступительные экзамены будут пройдены, то он обязан проучиться в этом центре год, после чего знакомится с теорией и применением её на практике на стажировке. После обучения в специальном центре подготовки будущий адвокат должен сдать экзамен по выпуску, а затем ему уже присваивается соответствующее звание.

      После того, как все подготовительные этапы были пройдены, лицо, желающее стать адвокатом, принимает присягу, которая носит следующий характер: "Присягаю, как адвокат исполнять свои функции с достоинством, добросовестно, независимо, честно и гуманно". Но это ещё не всё. После присяги ему необходимо ещё два года стажироваться, а затем только он получает свидетельство и становится адвокатом.

      Касаясь адвокатских образований во Франции, аналогично российскому устройству, адвокаты образуют определённые ассоциации или как их ещё называют ордена, которые являются независимыми друг от друга. Вся страна делится там на несколько судебных регионов, каждому из которых принадлежит только один орден или одна ассоциация. Если выразиться точнее, то Франция разбита на 181 судебный регион. Каждая отдельная адвокатская ассоциация имеет свой отличный от других состав, которые могут быть совсем маленькими и очень крупными, однако каждая из них имеет самостоятельность и своё имущество. В одни ассоциации входят лишь 7 барристеров, а в другие - около 11 тысяч. Различия в составах орденов объясняются численностью самих адвокатов. Однако существует принципиальное отличие от нашей системы. Во Франции не существует вышестоящих организаций, таких как Федеральная палата адвокатов РФ. Каждый из орденов является независимым и самостоятельно отвечает перед государством.

      В отношении регулирования ассоциациями существенных различий, по сравнению с РФ, существует всего два. Во-первых, в силу такой самостоятельности ассоциаций её руководители сами защищают интересы сообщества перед государством, а во-вторых за них вправе голосовать на выборах также и стажёры. Это объясняется большим уважением к будущим адвокатам.

      В остальном то же, что и в России. Самым главным лицом в ассоциации является председатель. Он становится на свой пост путём тайного голосования и находится на посту 2 года. Избирают председателя как полноценные адвокаты, так и стажёры. Глава ассоциации обязан: защищать интересы своего ордена (перед государством и перед социальными организациями), разрешать спорные ситуации между представителями его ассоциации; наказывать в случае необходимости своих подчинённых дисциплинарными взысканиями, а также он должен осуществлять контроль и руководство над всеми службами ассоциации. Помимо этого, председатель также является и главным на Совете ассоциации, который избирается путём тайного голосования. Деятельность каждого Совета длится 3 года, затем проводятся его новые выборы. Основной деятельностью Совета ассоциаций адвокатов Франции является координация учебных центров по подготовке адвокатов, представление сообщества адвокатов перед государственными органами и общественностью. Также Совет ассоциаций адвокатов имеет право вырабатывать дисциплинарные и этические нормы для всей профессии.

      Самые же коренные изменения (а соответственно и отличия от Российской системы), на мой взгляд, адвокатура Франции претерпела в области правового положения адвокатов и их образований.

      Адвокаты вправе работать самостоятельно или объединяться на условиях партнерства с другими адвокатами. С 1992 г. адвокатам также разрешено работать в коммерческих организациях(!). Кроме того, адвокат может нанимать других адвокатов(!). Адвокат, работающий по найму у другого адвоката, не вправе иметь собственную клиентуру. При этом всю полноту гражданско-правовой ответственности несет адвокат-наниматель. При этом адвокат, работающий по найму, обязан в своей деятельности указывать данные адвоката, на которого он работает. Формы совместной работы адвокатов чрезвычайно разнообразны и классифицируются по мере ответственности адвоката за деятельность его партнера, а также по форме оплаты труда.

      Кстати на счёт оплаты труда. Тарифы, согласно которым производится оказание адвокатских услуг в России, согласовываются непосредственно между самими адвокатами и их клиентами(доверителями) и в некоторой степени обосновываются нормой отчислений из адвокатского образования на различные цели (например на содержание консультации).

      Во Франции же ст. 10 закона о статусе адвокатов в редакции от 10 июля 1991 г. предусматривает, что тарифы на составление гражданско-процессуальных документов и участие в процессуальных действиях устанавливаются гражданско-процессуальным законодательством. Гонорары же за консультации, помощь в суде, предоставление советов, составление правовых документов, которые не нуждаются в удостоверении, и за выступление в дебатах, устанавливаются по договоренности с клиентом.

      Много времени и энергии отдают французские адвокаты предоставлению бесплатной юридической помощи населению. Так, например, в Париже приблизительно 27 тысяч жителей каждый год получает такие консультации.

      Проблемы Франции в сфере оказания бесплатной или льготной юридической помощи схожи с проблемами в России: вознаграждение адвокатов за бесплатную юридическую помощь достаточно скромное и выплачивается с большим промежутком во времени. При этом объем такой помощи порой доходит до 50% всех гражданских и уголовных дел. Ситуация осложняется еще и практикой привлечения адвокатов к предварительному следствию по назначению.

      После реформы, проведенной в январе 1972 г., стало возможным соизмерять оказание юридической помощи в зависимости от имеющихся у клиента средств, освобождать его от части судебных расходов. Это позволило предоставлять правовую помощь лицам, которые не столь уж несостоятельны, чтобы рассчитывать на безвозмездное рассмотрение дел, и не слишком богаты, чтобы самим полностью оплатить все расходы по процессу.

      Во Франции, в силу жесткого отбора в адвокаты и требований, которые им предъявляются, а так же в силу возможности учреждения коммерческой адвокатской организации, к ним могут быть применены разнообразные меры за различные виды проступков, в т.ч. и как к обычному работнику согласно трудовому законодательству (при коммерческом устройстве ассоциации).

      Адвокат отвечает за действия, связанные с выполнением профессиональной обязанности. Речь идёт прежде всего о гражданско-правовой ответственности, основания для которой возникают как за пределами судового процесса, так и в его рамках. В первом случае это ненадлежащее выполнение обязанностей как юридического консультанта при предоставлении консультации, подготовке документа, выполнении любых специальных действий, разрешённых законом. В рамках процесса ответственность может возникнуть в случае ошибочной оценки сути дела, при нарушении правил делопроизводства, ненадлежащем выполнении обязательств по предоставлению помощи во время процесса. Ответственность адвоката возникает и при нарушении им «Профессиональных правил», которые изложены в статьях 154-164 Декрета от 27 ноября 1991 г. об организации адвокатской профессии, а также в других актах.

      В силу этого встаёт вопрос о страховании риска, существующего при осуществлении адвокатской деятельности. В Российской Федерации ст. 19 ФЗ «Об Адвокатуре» предусматривает что «адвокат осуществляет в соответствии с федеральным законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи».