Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью

ГЛАВА II. ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

2.1. Образование деятельности общества с ограниченной ответственностью и его Государственная регистрация

Процесс учреждения общества можно  условно разделить на три этапа:

• разработка устава общества;
• проведение учредительного собрания общества;
• государственная регистрация общества.

На первом этапе учредители общества составляют проекты договора об учреждении общества и устава, определяют местонахождение  общества то есть его юридический  адрес, определяют порядок участия  каждого участника в деятельности по управлению будущим предприятием, а также порядок составления  ими уставного капитала и формы  его внесения: денежными средствами или активами, подлежащими оценке. При внесении денежных средств один из участников открывает до государственной  регистрации в кредитном учреждении специальный накопительный счет в целях внесения вкладов в  уставный капитал в виде денежных средств. В настоящее время также  возможно внесение денежных средств  в течение одного месяца со дня  государственной регистрации на банковский счет, открытый зарегистрированному  и действующему обществу.

Затем проводится учредительное собрание, однако в случае учреждения общества единственным учредителем, проведения учредительного собрания не требуется.

Результатом учредительного собрания служит оформленный протокол, в котором  должны быть отражены положения касающиеся таких моментов как:

• порядок утверждения устава общества;
• размер и порядок формирования уставного капитала;
• порядок избрания или назначения органов управления обществом;
• порядок образования ревизионной комиссии или назначения аудитора общества, если данные требования свойственны отдельным видам обществ;
• порядок государственной регистрации общества;
• итоги голосования по каждому из вопросов повестки дня.

В тех случаях, когда требуется  оценка материальных или нематериальных активов, которые вносятся в качестве вклада в уставный капитал общества, в решении должна быть ссылка на утверждение результатов проведенной  профессиональным оценщиком оценки. Данный вопрос решается исключительно  единогласно.

Назначение органов управления обществом решается большинством в  три четверти количества голосов  учредителей конкретного общества. При этом количество голосов во всех случаях должно определяться в зависимости  от номинальных долей будущих  участников общества.

В связи с изменениями в ст. 12 Закона об "Обществах с ограниченной ответственностью", вступающих в  силу с 1 июля 2009 г., учредительный договор  утратил статус учредительного документа. Теперь только устав остается учредительным  документом, в рассматриваемой категории  юридических лиц.

Однако учредителям общества необходимо заключить в простой письменной форме договор об учреждении общества, а также на общем собрании учредителей  общества единогласно утвердить  устав общества.

Договор об учреждении общества должен содержать порядок создания общества и взаимоотношения учредителей  друг с другом и с обществом  на период его создания. Дополнительным нововведением Закона об"Обществах  с ограниченной ответственностью" является то, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет  как для участников общества, так  и для третьих лиц будут  иметь положения устава общества. Тогда как до 1 июля 2009 г. данные учредительные  документы носили одинаковую правовую силу. В связи с этим возникали  многочисленные правовые коллизии.[19 c 123]

Создание общества единственным участником подкрепляется решением об учреждении общества, в котором должны содержаться  следующие положения:

• размер уставного капитала общества,
• порядок и сроки его оплаты,
• размер и номинальная стоимость доли учредителя, которая соответственно равна стоимости уставного капитала;
• порядок назначение органов управления обществом.

В случае если общество учреждено  одним лицом, учредительным документом общества является так же устав, который  утверждается единственным учредителем. Стоит заметить, что при увеличении количества участников до двух, автоматически влечет за собой необходимость внесения изменений в устав общества.

Третьим этапом, как отмечалось выше, является государственная регистрация  в налоговом органе по местонахождению  исполнительного органа общества. Осуществление  государственной регистрации в  налоговой инспекции производится на основании заявления и представлением устава, учредительного договора, протокола  учредительного собрания, документов на право нахождения органов управления организации по юридическому адресу, а также квитанции об уплате государственной пошлины.

С 1 июля 2009 г. в обществах с ограниченной ответственностью в качестве учредительного документа остается только устав. Если у общества есть договор о его  учреждении, то данный документ не является учредительным.

Устав общества утверждается учредителями единогласно на общем собрании, а  также единогласно при внесении изменений в устав в последующей  деятельности. Положения, которые должны содержаться в уставе, частично совпадают  с положениями учредительного договора, но имеют приоритет в регулировании  деятельности общества и его взаимоотношений  с участниками.

В уставе должны быть отраженны следующие  сведения:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• место нахождения общества;
• состав и компетенция органов общества, в том числе вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания участников общества, порядок принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• размер уставного капитала общества и соотношение долей в уставном капитале;
• права и обязанности участников общества, в том числе дополнительные права и обязанности, предоставленные участникам на основании решения общего собрания;
• порядок и последствия выхода участника общества из общества;
• порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
• порядок хранения документов общества и предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
• иные сведения, предусмотренные ФЗ об "Обществах с ограниченной ответственностью остается".

Если участники общества не предусмотрели  что-либо в уставе, то они имеют  право добавить или изменить его  положения. Включение в устав  положений, которые нарушают законодательство, не повлечет за собой недействительности всего документа. Применению не будет  подлежать лишь та часть устава, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. Помимо этого сведения, содержащиеся в уставе, могут изменяться в соответствии с нормами законодательства. Произошедшие изменения должны вноситься в учредительный документ по решению высшего органа управления обществом. Изменения, принятые общим собранием или одним учредителем, регистрируются в той же налоговой инспекции и в том же порядке, что и само общество. Ограничений на то, как часто и в каком объеме вносятся изменения в учредительный документ, в законодательстве не установлено.

В соответствии с Постановлением Правительства  РФ, ФНС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную  регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских фермерских хозяйств, а также уполномоченным федеральным  органом исполнительной власти, обеспечивающим представление в делах о банкротстве  и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и  требований Российской Федерации по денежным обязательствам.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих  дней со дня представления документов в регистрирующий орган по юридическому адресу будущей организации. Документы  представляются в регистрирующий орган  непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной  ценностью при его пересылке  и описью вложения.[3 c 75]

К оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, предъявляются  следующие требования:

• все регистрационные документы представляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде;
• регистрационные документы заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом;
• заявление, уведомление или сообщение заполняется в одном экземпляре и представляется в регистрирующий орган непосредственно либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения (на конверте рекомендуется сделать пометку "Регистрация");
• подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в обязательном порядке свидетельствуется нотариально;
• документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде, количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью заявителя, определенного учредительным собранием  учредителей, подлинность, которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии. В случаях же государственной регистрации общества, учредителем которого является юридическое лицо, в качестве заявителя могут выступать следующие физические лица:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
• учредитель или учредители юридического лица при его создании;
• руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
• конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;
• иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Датой представления документов при  осуществлении государственной  регистрации является день их получения  регистрирующим органом. Заявителю  выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. При этом налоговая инспекция  не вправе требовать представления  других документов, кроме:

• оригинала устава;
• оригинала протокола учредительного собрания или решения единственного участника общества;
• при учреждении российского общества иностранным инвестором - официальный документ, подтверждающий его дееспособность на создание данной категорий юридических лиц;
• квитанции об оплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей  записи в соответствующий государственный  реестр. Моментом государственной регистрации  признается внесение регистрирующим органом  соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Регистрирующий орган не позднее  одного рабочего дня с момента  государственной регистрации выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации  представляет сведения, содержащиеся соответственно в ЕГРЮЛ, в государственные  внебюджетные фонды для регистрации  и снятия с регистрационного учета  юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.