Договор займа

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. При этом согласие займодавца не требуется.

Если же заем предоставлен под проценты, он может быть возвращен досрочно только с согласия займодавца либо по условиям договора.

При этом сумма займа считается  возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих  денежных средств на его банковский счет (если иное не предусмотрено договором  займа).

В договоре займа, как правило, предусматриваются санкции к сторонам за нарушение условий. Например, помимо процентов по самому займу дополнительно могут быть определены повышенные проценты за пользование займом сверх установленного срока. Причем даже если подобные санкции и не указаны в договоре, займодавец все равно имеет право востребовать с заемщика дополнительные проценты за незаконное пользование денежными средствами в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК РФ со дня, когда заем должен быть возвращен до дня его возврата займодавцу (ст. 811 ГК РФ).

Если договором займа предусмотрено  возвращение займа по частям (в  рассрочку), то при нарушении заемщиком  срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец – физическое лицо вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (п. 2 ст. 811 ГК РФ).

Физическое лицо может предоставить заем на строго определенные цели, которые  отражаются в договоре займа (на приобретение конкретного оборудования, оплату работ  или услуг и т.п.). В этом случае такой заем будет являться целевым. При этом заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа (ст. 814 ГК РФ).

В случае невыполнения заемщиком условия  договора займа о его целевом  использовании, а также при нарушении обязанности обеспечения контроля за соблюдением этого условия, займодавец – физическое лицо вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Физическое лицо может перечислить  сумму займа на расчетный счет организации – заемщика (к примеру, со своего счета в банке) либо внести ее в кассу предприятия наличными деньгами.

Полученную в кассу сумму займа организация обязана сдать в банк для зачисления ее на расчетный счет. В противном случае за нарушение лимита хранения наличных денег в кассе к организации и ее должностным лицам могут быть применены санкции³⁹.

Заемщик может возвратить (погасить) физическому лицу заем (а также  проценты по нему, если заем является процентным) либо посредством перечисления денежных средств на счет гражданина в банке, либо наличными деньгами через кассу предприятия.

Рассмотрим ситуацию, когда организация  получает от физического лица беспроцентный  заем.

Необходимо заметить, что налоговым законодательством, а также различными разъяснениями и комментариями не дается четкое понятие, что собой представляет в налоговом учете операция выдачи займа: инвестирование средств или оказание финансовых услуг.

В первом случае согласно подпункту 4 п. 3 ст. 39 части первой НК РФ инвестиции не признаются реализацией товаров (работ, услуг). Соответственно в этой ситуации для целей налогообложения безразлично, какой получен заем – процентный или беспроцентный.

Во втором случае получается, что предприятию – заемщику оказана безвозмездная услуга по предоставлению заемных денежных средств. Следовательно, согласно подпункту 8 ст. 250 части второй НК РФ организацией получен внереализационный доход, подлежащий включению в налоговую базу по налогу на прибыль. При этом оценка такого дохода должна осуществляться с учетом положений ст. 40 части первой НК РФ, то есть, по рыночным ценам (а в нашем случае – по ставке рефинансирования Центробанка РФ, действовавшей на момент получения займа).

Таким образом, заключая с физическим лицом договор беспроцентного займа, организация должна учитывать, что у нее могут возникнуть разногласия с налоговыми органами.

Организация – заемщик, заключая с физическим лицом договор займа с уплатой по нему процентов, является для данного лица источником дохода в виде этих самых процентов.

Доходы в виде процентов и дивидендов, полученные от российской организации, относятся к доходам от источников в Российской Федерации, а, следовательно, включаются в налоговую базу для обложения налогом на доходы физических лиц (НДФЛ)⁴⁰.

Поскольку, как уже говорилось выше, организация – заемщик является для физического лица (займодавца) источником дохода (процентов за пользование займом), то она же должна удержать у данного лица НДФЛ при фактической уплате ему процентов по займу.

В тоже время следует иметь в  виду, что такого рода доходы не облагаются единым социальным налогом (ЕСН), так  как не являются выплатами или  иными вознаграждениями, начисляемыми организацией в пользу физических лиц  по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (пункт 1 статьи 236 НК РФ)⁴¹.

2.3. Отдельные виды договора займа

Действующий гражданский кодекс выделяет следующие виды договора займа: договор  целевого займа, договор вексельного займа, договор государственного займа, договор облигационного займа. Проект ГК РФ предлагает убрать ст.ст. 815-816 ГК РФ, касающиеся векселей и облигаций, и оставить лишь регулирование этих отношений специальным законодательством (Федеральный закон от 11.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" и т.д.).

По договору целевого займа заемщик  может тратить полученные средства только на определенные цели (п. 1 ст. 814 ГК РФ). Таковы, например, заключаемые гражданами договоры займа на приобретение определённого имущества (жилья, земельного участка, дачи, автомобиля и т.п.). При этом заемщик должен обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

В отличие от кредитного договора, обычный договор займа, как правило, не является целевым, т.е. не содержит условия  об использовании полученных средств  под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа строго целевой характер.

Необходимость в этом может возникнуть в случае, когда заемные отношения устанавливаются между коммерческими организациями и заимодавец желает знать, куда будут тратиться выданные им средства, либо когда заем предоставлен организацией своему работнику, скажем, для покупки дома. При таких обстоятельствах заимодавец приобретает специальное полномочие контроля за соблюдением целевого характера расходования выданных заемщику средств. Приобретая же право распоряжения заемным капиталом по целевым кредитным договорам, заемщик подвергается дополнительным ограничениям в его использовании. В этом случае он вправе использовать средства в своих собственных экономических интересах, но не на любые цели, а только на те из них, которые поддерживает кредитор и которые получили свое закрепление в кредитном договоре.

Установление цели в кредитном  договоре может служить интересам  самых различных лиц. Иногда это  происходит в интересах кредитора: последний тем самым дополнительно  обеспечивает надлежащее исполнение заемщиком  своего обязательства по возврату (например, кредит, предоставленный на цели санации). Иногда – в интересах самого заемщика (например, в виде запрета использования кредита для приобретения западных бытовых приборов и автомобилей для работников предприятия). Нередко цель определяется в кредитном договоре и в интересах третьих лиц (например, покупателя товара, которому коммерческий кредит предоставлен поставщиком, в свою очередь получившим для этих целей банковской кредит).

Возведение того или иного мотива в ранг связывающего обе стороны условия договора возможно лишь при соответствующем соглашении. Мотив лица не может быть признан условием договора только потому, что известен другой стороне. Осведомленность кредитора о намерении заемщика использовать заемные средства в определенных целях еще не означает, что такая цель стала условием договора. Так, кредит был предоставлен одному вузу и использован последним для выполнения обязательства по договору поручительства. Кредитор знал об этом, но в условиях договора указание на целевой характер кредита отсутствовало. Впоследствии заемщик отказывался возвратить кредит, ссылаясь на недействительность договора, так как, по его мнению, фактически кредитный договор финансировал исполнение внеуставной для вуза сделки – договора поручительства. На самом деле устав учреждения не исключал возможности заключения кредитного договора. Суд справедливо отклонил возражения заемщика, указав, что "в данном случае цели заключения договора и использования денежных средств не имеют значения для определения действительности сделки", так как вуз "действовал в пределах своей уставной правоспособности". Добавлю, что цель использования кредита не имела здесь значения и поэтому не стала условием договора, оставшись мотивом, юридически безразличным к правоотношениям сторон⁴².

Договор вексельного займа достаточно редкая разновидность договора займа. Договор вексельного займа на практике трудно реализуется и не имеет преимуществ перед договором  купли-продажи векселя с отсрочкой (рассрочкой) платежа, в связи с  чем его использование в хозяйственной практике не получило широкого распространения.

Согласно договору вексельного  займа займодавец вместо денег передает заемщику вексель.

Вексель относится к ценным бумагам (ст. 143 ГК РФ), является вещью (ст. 128 ГК РФ), денежным обязательством (ст. 815 ГК РФ) и средством платежа. При этом вексель – индивидуально-определенная вещь, т.е. обладает такими признаками, по которым его можно отличить от других таких же вещей: номер и серия бланка векселя, наименование плательщика, срок платежа, дата и место составления векселя, вексельная сумма, срок платежа и т.д.⁴³ Владелец векселя с передачей векселя по договору вексельного займа приобретает имущество в виде права требования совершения платежа в пользу векселедержателя определенной денежной суммы.

Векселя являются вещами, определенными  родовыми признаками, и, следовательно, договор вексельного займа теоретически возможен. Вопрос о том, какие векселя  могут считаться вещами такого же рода и качества, законодательно не урегулирован.

По договору государственного займа заемщиком выступает РФ или субъект РФ, а займодавцем – гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо. По договору государственного займа займодавец приобретает выпущенные государственные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение от заемщика предоставленных в займы денежных средств, другого имущества, процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение (п. 3 ст. 817 ГК РФ). При этом Проектом ГК РФ указывается, что договор государственного займа может быть заключен также в иных формах, предусмотренных бюджетным законодательством⁴⁴.

При заключении подобного договора государство сознательно увеличивает  свой внутренний долг. В состав государственного долга входят: кредиты, полученные Правительством Российской Федерации, государственные  займы, осуществляемые посредством  выпуска ценных бумаг от имени Правительства, и другие долговые обязательства, гарантированные Правительством, которое представляет в заёмных отношениях государство. Договор государственного займа является договором присоединения⁴⁵, поскольку он заключается на утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки заимодавцем выпущенных  государством облигаций или иных государственных ценных бумаг. Последние порождают у заимодавца право на получение от заемщика денежного номинала облигации (другой бумаги) или иного имущественного эквивалента, а также на получение установленных условиями выпуска займа процентов либо иных имущественных прав. Принимая во внимание печальный опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. Однако добровольность государственных займов является мнимой в случаях, когда отдельным лицам предписывается инвестировать часть средств в государственные ценные бумаги (прежде всего долговые). Порочность принудительного способа возникновения таких долгов со всей очевидностью проявилась в период крушения системы государственных заимствований, повлекшей банкротство многих банков, страховых компаний и других организаций. Причем, вопреки требованиям п. 4 ст. 817 ГК, государство (должник) предложило исполнять свои обязательства по таким займам на односторонне измененных им же условиях.

В случаях, предусмотренных законом  или иными правовыми актами, договор  займа может быть заключен путем  выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК РФ). Облигация удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Кроме того, держатель облигации вправе получить фиксированный в ней процент от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Иногда на практике возникает необходимость  превратить долг, возникший из какого-либо договора (купли-продажи, аренды или  другого основания), в заемное  обязательство. Например, при покупке  товара приобретатель не до конца рассчитался с продавцом и хочет получить отсрочку платежа. Разница между подлежащими уплате и уже уплаченными средствами составляет предмет заемного договора. В таком случае принято говорить о новации долга (т.е. соглашения о замене одного обязательства (первоначального) другим между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения) в заемное обязательство (ст. 818 ГК). Замена договорного долга заемным обязательством должна происходить в соответствии с правилами ГК о новации, но в форме, предусмотренной для договора займа.

По моему мнению, заемное обязательство  и договор займа абсолютно  различные понятия. Заемное обязательство  безусловно может возникать из договора займа. Но договор займа не является единственным основанием для возникновения заемного обязательства. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Иным основанием для возникновения заемного обязательства, помимо договора займа, является, согласно статьям 818, 414 ГК РФ, соглашение сторон (договор о новации) о том, что долг, возникший из купли – продажи, аренды имущества или иного основания, заменяется заемным обязательством (а вовсе не договором займа). С новированием долга в заемное обязательство первоначальное обязательство (долг) прекращается, а сама новация является договором, на основании которого в соответствии с законом возникает новое обязательство – заемное.

Для осуществления новации необходимо наличие первоначального обязательства. Если первоначальное обязательство отсутствует в силу тех или иных причин, например в силу недействительности первоначального договора, из которого оно могло бы возникнуть, то невозможна и сама новация из-за отсутствия предмета новации.

3 глава. Исполнение договора займа.

3.1. Порядок исполнения договора  займа.