Завещание-наследственного-права

Допускается составление завещания  лично наследодателем или нотариусом со слов завещателя. В последнем  случае необходимо присутствие свидетеля, данные которого вносят в завещание. Пунктом 1 ст.1051 ГР РК установлено правило, допускающее использование нотариусом при составлении завещания общепринятых технических средств (пишущих машинок, персональных компьютеров и т.д.). В связи с изложенным возникает вопрос, могут ли такие средства быть использованы при составлении завещания лично наследодателем. Гражданским кодексом предусмотрено требование, что завещание подписывается завещателем собственноручно (п.3 ст.1050). Требования о том, что лично составлено собственноручно завещателем, в РК нет. Однако следует иметь ввиду, что процедура составления завещания отличается в зависимости от того, составлено оно завещателем или нотариусом с его слов. В тех случаях, когда завещание составлено завещателем лично, присутствия свидетеля не требуется. Он должен присутствовать только тогда, когда завещание составляется нотариусом со слов завещателя. Однако при применении технических средств в обоих случаях, не ясно, составлено завещание нотариусом или завещателем лично. На практике возможны случаи, когда завещание составляет нотариус с использованием вышеуказанных технических средств, но будет удостоверено как завещание, составленное лично завещателем. В связи с изложенным считаю, что во всех случаях в завещании необходимо делать отметку о том, составлено завещание лично или нотариусом со слов завещателя. Кроме того, при использовании компьютерной техники при со

ставлении завещания могут  возникнуть проблемы обеспечения тайны  завещания. В связи, с чем должны быть предусмотрены все меры для соблюдения такой тайны.³⁹

Следует иметь в виду, что подчистки в тексте завещания  не допускаются. Приписки и иные исправления  в тексте завещания должны быть сделаны так, чтобы ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном виде. Например, если в тексте завещания исправлены слова «жилой дом» на слова «одна вторая доля жилого дома», то следует исправления оговорить так: «зачеркнутые слова «жилой дом» не читать, написанному «одна вторая доля жилого дома» верить». Все исправления и приписки должны быть оговорены завещателем (или другим лицом, которое по просьбе завещателя подписывало завещание) непосредственно в тексте завещания перед его подписью, либо в конце завещания, но в том случае текст оговорки подписывается самим завещателем дополнительно. Нотариус делает соответствующую оговорку в конце удостоверительной подписи и скрепляет ее своей подписью и печатью.

Статьей 15 Закона РК от 11 июля 1997 года «О языках в РК» установлено, что все сделки физических лиц и юридических лиц, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русских языках с приложением  в необходимых случаях переводы на других языках. Сделки с иностранными физическими лицами и юридическими лицами, совершае

мые в письменной форме, излагаются на государственном и приемлемом для сторон языке. Завещания являются односторонними сделками, в связи, с  чем установленные требования закона о языках должны также соблюдаться при их составлении. Тексты завещания, составленные на двух языках, могут противоречить друг другу. В связи с изложенным возникает проблема определения приоритета между ними для установления воли наследодателя. Поскольку завещание составляется на языке, которым владеет завещатель, и воля его изъявляется на этом языке, приоритет в случаях

спора должен быть отдан  этому тексту, если иное не установлено  в завещании. При отсутствии спора  в толковании завещания, на наш взгляд, воля завещателя должна устанавливаться  по завещанию, составленному на государственном или русском языке в зависимости от того, на каком из указанных языков выражалась воля завещателя. В тех случаях, когда иностранные субъекты удостоверяют завещания в нотариальных органах РК, воля наследодателя, по общему правилу, должна устанавливаться по тексту, составленному на государственном языке. Однако при наличии спора приоритет, на мой взгляд, должен быть отдан завещанию, составленному на языке, на котором выражалась воля завещателя.

При составлении завещания  на двух языках в ряде случаев участвует переводчик. Первоначальный текст завещания, как правило, составляется на языке, которым владеет завещатель. Второй текст является по существу переводом первоначально составленного завещания, в связи с чем такой перевод необходимо заверить, указать данные переводчика и на него также возложить ответственность за сохранность тайны завещания.

В тех случаях, когда нотариусу (указанному иному лицу) предоставлено  подписанное завещание, завещатель должен лично подтвердить, что завещание подписано им самим. Особый порядок установлен для подписания завещания, когда завещатель в виду болезни, неграмотности или по иным причинам не может сам расписаться на завещании. В этом случае по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, завещание может быть подписано другим дееспособным  гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно, о чем делается соответствующая отметка в удостоверительной надписи.⁴⁰

Если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия глухой, немой или глухонемой, то при совершении нотариального действия обязательно должно присутствовать любое другое грамотное лицо, подтвердившее свои полномочия, которое может объясниться с завещателем.⁴¹

Если гражданин не может  ознакомиться с содержанием завещания  вследствие неграмотности или физического  недостатка (недостаточного или полного  отсутствия зрения) нотариус обязан прочесть ему текст завещания, о чем  на завещании делается отметка.⁴²

Во избежание возможных  в дальнейшем споров фамилия, имя  и отчество завещателя должны точно  соответствовать написанию в  документе, удостоверяющем его личность и истребованном нотариусом.⁴³

         Приведем пример из практики. По просьбе гражданина И. В нотариальной конторе г.Алматы был удостоверен ряд документов, в том числе и завещание. Последнее было составлено с его слов на пишущей машинке нотариальной конторы в двух экземплярах (один экземпляр остается в делах нотариальной конторы, а другой выдается завещателю). По правилам нотариального делопроизводства, завещание было зарегистрировано в реестре нотариальных действий. Гражданин И. Поставил свою подпись в реестре нотариальных действий в одном из экземпляров завещания в виде полностью указанной фамилии с инициалами и определенного росчерка. В другом экземпляре, оставшемся у него, он указал свою фамилию с инициалами. При открытии наследства наследники по закону обратились в суд о признании завещания недействительным, считая, что указание завещателем своей фамилии с инициалами недостаточно, и завещание является неподписанным. Возник вопрос, что же такое подпись? В законодательстве на этот вопрос ответа нет. Ответ можно найти в словаре С.И.Ожегова: «подпись – собственноручно написанная фамилия», а «росчерк – дополнительная черточка или завиток у последней буквы подписи». Поэтому в данной ситуации пороки формы завещания отсутствуют. Такие недостатки устраняются также гражданским кодексом, который предусматривает, что в случае записывания завещания нотариусом со слов завещателя с использованием общепринятых технических средств необходимо присутствие свидетеля.⁴⁴

При удостоверении завещания  от завещателя не требуется представления  доказательств, подтверждающих его  права на завещаемое имущество.⁴⁵

При удостоверении завещания нотариус разъясняет завещателю том, что несовершеннолетние или нетрудоспособные наследники по закону имеют право на получение обязательной доли независимо то содержания завещания, однако это правило не распространяется при составлении завещания на денежный вклад (вклады).⁴⁶

Не удостоверяются завещания  с условием пожизненного содержания наследодателя или с условием, ограничивающим свободу распоряжения полученным по наследству имуществом. От таких условий следует отличать завещательный отказ и возложение обязанности.

    Нотариус по  просьбе завещателя разъясняет  возможность включения в завещание  условий содержащих завещательный  отказ, возложение обязанности, подназначение наследника, назначение исполнителя завещания. ⁴⁷

Пунктом 4 ст.1051 вводится понятие секретного завещания, новое для нашего законодательства. Содержание секретного завещания не становится известным не нотариусам, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. При составлении такого завещания есть опасность, что в связи с несоответствием его содержания требованиям, установленным законом, оно в последующем может быть признано недействительным. В связи с изложенным, завещателю необходимо при составлении завещания строго соблюсти требования законодательства. крайне важно, чтобы воля завещателя была выражена в завещании четко, ясно и недвусмысленно, в завещании не было никаких подчисток и чтобы была полная уверенность в том, что к завещанию после того как оно составлено, никто руку не приложил.

Завещатель подписывает  завещание в присутствии нотариуса  или иного лица, уполномоченного  совершать рассматриваемое нотариальное действие. Так в местностях, где  нет нотариальной конторы, завещание  может быть удостоверено должностным  лицом органа исполнительной власти (местной администрации) согласно п. 1 ст. 35 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти. Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК РК к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются:

1. завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, санаториях, иных лечебно-профилактических учреждениях, а также проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами и дежурными врачами этих больниц, санаториев, иных лечебно-профилактических учреждений, а также директорами, главными врачами домов для престарелых и инвалидов;
2. завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их

заместителями по медицинской  части, старшими и дежурными врачами  этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

3. завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом РК, удостоверенные капитанами этих судов;
4. завещания граждан, находящихся в разведочных и других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;
5. завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и заведений;
6. завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Данные завещания должны быть подписаны завещателем в  присутствии свидетеля, который также подписывает завещание.

Должностные лица обязаны  передать один экземпляр удостоверенного  завещания на хранение нотариусу  в соответствии с законодательством  о нотариате.

Перечень должностных  лиц и случаев, при которых  вышеуказанные должностные лица вправе удостоверять завещания, являются исчерпывающим.

С просьбой удостоверить завещание граждане могут обратиться в любую государственную нотариальную контору или к любому частному нотариусу независимо от своего места  жительства. П 2 ст. 6 Закона «О нотариате» устанавливает, что документы, удостоверенные государственным нотариусом или нотариусом, занимающимся частной практикой, имеют одинаковую юридическую силу. Поэтому гражданин, находившийся в командировке в другом городе и попавший в больницу, вправе составить завещание, которое может быть удостоверено главным врачом этой больницы или его заместителем по медицинской части, либо нотариусом (как частным, так и государственным) в месте его командировки.⁴⁸

Граждане РК, проживающие  или временно находящиеся за границей, имеют право обратиться за удостоверением завещания в консульское учреждение РК.

В случаях, когда в соответствии с правилами п.4 ст.1050 ГК РК при  составлении, подписании или удостоверении  завещания должны присутствовать свидетели, не могут быть свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя:

1. нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;
2. лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;
3. граждане, не обладающие полной дееспособностью;
4. неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;
5. лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.

Требование закона, об указании места и времени составления завещания имеет важное значение в случае оспаривания подлинности завещания или возникновения спора о дееспособности завещателя в момент составления завещания, или когда имеются два или более завещаний и необходимо установить, какое из них имеет силу как составленное позднее. Завещания, как правило, удостоверяются в помещении нотариальной конторы. Однако в тех случаях, когда завещатель по болезни, инвалидности или по другой причине не может явиться в помещение нотариальной конторы, нотариус может удостоверить завещание на дому, в больнице и т. д. В этом случае в удостоверительной надписи и в реестре для регистрации нотариальных действий должно быть обязательно указано, где удостоверено завещание (квартира завещателя, наименование соответствующего лечебного учреждения или иного помещения и точный адрес их местонахождения).

Завещание составляется обязательно  в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу и один из которых  остается у завещателя, а другой – на хранении у нотариуса (в делах  нотариальной конторы). При удостоверении завещания должностными лицами органов исполнительной власти в случаях, предусмотренных законодательством, один экземпляр остается на хранении соответствующих органов. Если завещание удостоверяется иными лицами, на которых такие полномочия возложены ст. 1052 ГК РК, один экземпляр завещания передается (отправляется по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении) или на хранение нотариусу (в государственные нотариальные конторы) по известному последнему постоянному месту жительства завещателя. Если завещатель не имел постоянного места жительства в РК или его место жительства неизвестно, завещание направляется нотариусу, определяемому Министерством юстиции Республики Казахстан. Получив завещание на хранение, нотариус должен проверить его законность и обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер к устранению выявленных нарушений.