Автор работы: Пользователь скрыл имя, 25 Октября 2013 в 00:56, реферат
Термин «договор в сфере предпринимательской деятельности» используется в действующем российском законодательстве и юридической литературе. В частности, он упоминается в норме п. 1 ст. 185 ГК РБ при характеристике коммерческого представительства [2]. В работах ряда авторов содержится аналогичный термин «предпринимательский договор». [3, с. 413-414]
Большинство исследователей договора выделяют, по крайней мере, три значения договора – договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников». [3, с. 413] В ГК, помимо правил о договорах, на них распространяются правила о сделках и об обязательствах.
В данных связях участники корпоративного правоотношения выступают носителями как имущественных, так и неимущественных прав. [10, с. 100-102]
В соответствии со ст. 48 ГК Республики Беларусь – юридическое лицо действует на основании:
Устав юридического лица – вид учредительного документа, вод правил, регулирующих правовое положение организации, отношения, связанные с внутренним управлением, отношения с другими участниками юридического лица, взаимодействие с другими организациями и гражданами.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
Сведения, которые должны содержаться в учредительных документах, определены в ч.2 ст. 48 ГК. Это: наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида.
В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях – и иных коммерческих организаций должен быть определен предмет деятельности юридического лица. Учредительными документами иных коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда по законодательству это не является обязательным.
Учредительный договор – вид учредительного документа юридического лица, заключаемого учредителями при его создании.
Учредительный договор не прекращает свое действие после создания юридического лица, поскольку совместная деятельность учредителей по его созданию является лишь одним из элементов комплексного предмета данного договора.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия.
Представительства и филиалы должны быть указаны в уставе создавшего их юридического лица.
Государственные и частные унитарные предприятия, производственные и потребительские кооперативы, многие некоммерческие юридические лица действуют на основании устава каждого из них.
В учредительном договоре хозяйственного общества учредители обязуются создать хозяйственное общество, определяют состав учредителей, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию хозяйственного общества, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Учредительным договором определяются также наименование хозяйственного общества, место его нахождения, цели деятельности, а в предусмотренных законодательством случаях – и предмет деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью хозяйственного общества, порядок выхода учредителей (участников) из его состава.
В учредительные документы хозяйственного общества по согласию учредителей (участников) могут быть включены и иные положения, не противоречащие законодательству.
Исходя из всего выше изложенного в главе 1, можно сделать вывод, что учредительный договор - это особый вид гражданско-правового договора, заключаемый путем подписания, в котором содержится обязательство учредителей создать юридическое лицо, определяется порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, а также иные не противоречащие законодательству условия.
Содержание гражданско-правового договора понимается по-разному в зависимости от того, что стоит понимать под термином "договор". "При рассмотрении договора как юридического факта его содержание - это совокупность договорных условий. В случаях, когда под договором имеется в виду правоотношение, содержание договора выражается в правах и обязанностях его сторон. Если же термином "договор" обозначается документ, его содержание составляют пункты, в которых излагаются условия договора" [11, с. 59].
В учредительном договоре все стороны именуются одинаково - учредители (участники).
Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 63 ГК). Если иное не установлено законодательством, то государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах (абз. 3 п. 4 ст. 63 ГК). Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа) (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК).
Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК).
Учредительный
договор является учредительным
документом юридического лица, а потому
заключается в простой
По мнению отдельных исследователей, "условия, подлежащие обязательному включению в учредительный договор, являются его существенными условиями" [10, с. 446]. Согласно ст. 402 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Таким образом, с одной стороны, ст. 48 ГК содержит категоричное указание на то, что определенные условия должны содержаться в учредительном договоре, однако, с другой стороны, исходя из буквального толкования ст. 402 ГК следует, что для признания таких условий существенными необходимо четкое указание законодателя на то, что рассматриваемые условия являются существенными, необходимыми или обязательными. Иными словами, существенные условия являются таковыми, когда они названы существенными, необходимыми или обязательными. Условия же, подлежащие включению в учредительный договор, соответствующим образом не называются. По данному поводу выработался подход, согласно которому "если определенные условия специально не выделяются как существенные условия или условия, без которых договор признается незаключенным, то все перечисленные в таких случаях условия следует считать существенными как необходимые или обязательные для договоров данного вида" [11, с. 62].
Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК. К ним относятся условия:
1. об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;
2. о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;
3. о передаче учредителями имущества юридическому лицу;
4. об участии учредителей в деятельности юридического лица;
5. о порядке управления этой деятельностью;
6. о порядке выхода учредителей из его состава.
При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК).
Для учредительных
договоров о создании отдельных
видов юридических лиц перечень
существенных условий может быть
расширен. Так, помимо условий, названных
в ст. 52 ГК, существенными для
1. о размере и составе складочного капитала товарищества;
2. о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;
3. о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
4. об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК).
В дополнение к
сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК,
учредительный договор
В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия:
1. о составе учредителей (участников);
2. о порядке совместной деятельности по созданию общества;
3. о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя;
4. о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал;
5. об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;
6. об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли;
7. о составе органов общества;
8. о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК, п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК).
Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров. Поэтому порядок заключения учредительного договора регулируется ГК, а именно главой 28.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации – с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами.
В процессе осуществления хозяйственной деятельности нередки случаи изменения тех или иных данных, которые нашли свое отражение в учредительном договоре. В частности, хозяйственное товарищество может изменить свое наименование или местонахождение. Кроме того, участники могут прийти к выводу о необходимости изменения порядка управления деятельностью товарищества и так далее. В описанных выше, а также в некоторых иных случаях необходимо внесение изменений и дополнений в учредительный договор. Кроме того, необходимость внесения изменений может быть вызвана принятием конкретного нормативного правового акта.
Согласно подп. 1.3 п. 1 Декрета № 1 изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительные документы юридических лиц, подлежат государственной регистрации. Государственная регистрация изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительный договор, осуществляется путем проставления на изменениях и (или) дополнениях, внесенных в учредительный договор юридического лица, штампа и внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Вместе с тем не все изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительный договор, подлежат государственной регистрации. В некоторых случаях достаточно простого письменного уведомления государственного органа о произошедшем изменении. В частности, согласно п. 21 Декрета № 1в случае изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган соответствующее уведомление.
Для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительный договор, в регистрирующий орган представляются документы, перечисленные в п. 15 Декрета № 1. К таким документам относятся: