Правовое регулирование профессиональной деятельности

     В том случае, если представитель действует  по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

     5. Приступая к работе по формулированию  условий договора, нельзя допускать  двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение  каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены. При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров.

     6. Определяя в договорах условия  о расчетах и осуществляя платежи  по обязательствам необходимо  учитывать, что Указом Президента РФ от 20.12.94 N 2204 "Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги).

     Предельный  срок исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги) равен трем месяцам с момента фактического получения товаров (выполнения работ и услуг).

     Следует иметь в виду, что суммы неистребованной  кредитором задолженности по обязательствам, порожденным указанными сделками, подлежат списанию по истечении четырех месяцев со дня фактического получения предприятием - должником товаров (выполнения работ или оказания услуг) как безнадежная дебиторская задолженность на убытки предприятия - кредитора, за исключением случаев, когда в его действиях отсутствует умысел.

     Вышеназванным Указом установлено, что Федеральное  управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном  комитете Российской Федерации по управлению государственным имуществом по истечении  предельного срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги), если стороны не предприняли всех имеющихся возможностей для погашения задолженности, предъявляет требования о перечислении сторонами в доход бюджета всего полученного сторонами и причитающегося им по указанным сделкам.

     Если  в течение месяца со дня предъявления требования о перечислении в доход  бюджета полученного и причитающегося по указанным сделкам стороны  не осуществили полного исполнения обязательств, Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете Российской Федерации по управлению государственным имуществом предъявляет в арбитражный суд иск о применении последствий ничтожности сделки согласно ст. 169 ГК РФ.

     7. При формулировании условий об  обстоятельствах, освобождающих  от ответственности (так называемых "форс-мажорных оговорок"), следует  учитывать последствия той или  иной формулировки, что может  привести к снижению или повышению  имущественной ответственности стороны договора.

     При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых  освобождает от ответственности  при нарушении обязательства, арбитражные  суды, как правило, принимают решения  о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

     8. Когда проект договора будет  готов, его необходимо еще раз  просмотреть для того, чтобы уловить  двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д.

     9. Многие предпринимательские структуры  широко используют различные  формы договоров, образцы которых  предлагаются в настоящее время  в различных сборниках и рекомендациях.

     Наряду  с очень краткими договорами, содержащими минимум условий, нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам.

     Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных или промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.

     Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

     В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые  могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой - приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Договор - акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно. 

     1.2 Структура договора 

     Любой договор условно можно разделить  на четыре части:

     1. Преамбулу (или вводную часть).

     2. Предмет договора.

     3. Дополнительные условия договора.

     4. Прочие условия договора.

     Преамбула (или вводная часть)

     1. Наименование договора.

     Точное  название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но, если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.

     2. Дата подписания договора. Она  включает число, месяц и год  подписания. Со всеми этими реквизитами  связано правильное установление  момента заключения договора  и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические  последствия.

     3. Место подписания договора (город  или населенный пункт).

     Указание  на место совершения сделки - не простая  формальность, оно имеет иногда большое  юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:

     а) правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку,

     б) форма сделки,

     в) обязательства, возникшие из сделки (правда, в последнем случае стороны  в договоре могут предусмотреть  иное положение - ст. 432 ГК РФ).

     4. Полное фирменное наименование  контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ("Заказчик", "Покупатель", "Арендатор" и пр.).

     5. Должности, фамилии, имена и  отчества лиц, подписывающих договор,  указания на их полномочия на подписание договора.

     Предмет договора

     Данная  часть договора содержит его существенные условия:

     1. Предмет договора, т.е. о чем  конкретно договариваются стороны.

     2. Обязанности и права стороны  по договору.

     3. Обязанности и права второй  стороны по договору.

     4. Цена договора и порядок расчетов  и др.

     5. Срок выполнения сторонами своих  обязательств.

     Конкретное  содержание этих условий зависит  от вида договора и от конкретной ситуации его заключения. 

     Дополнительные  условия договора

     Настоящий раздел включает в себя условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые тем не менее существенно влияют на реализацию прав и обязанностей сторон.

     1. Срок действия договора

     Его необходимо указать, даже если названы  сроки выполнения сторонами обязательств. Это обусловлено тем, что надлежит знать, когда договор прекращает свое действие и когда можно будет предъявить соответствующие требования к контрагенту.

     2. Ответственность сторон

     Она обеспечивает исполнение обязанностей сторонами в случае нарушения условий договора одной из них. Обычно здесь определены различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафа, уплачиваемых контрагентом, не выполнившим своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

     При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки. Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки. Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

     3. Способы обеспечения обязательств (гл. 23 ГК РФ)

     Российское  гражданское законодательство предусматривает  следующие основные способы обеспечения  обязательств (ст. 329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого, могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

     4. Основания изменения или расторжения  договора в одностороннем порядке  (гл. 29 ГК РФ).

     5. Условия о конфиденциальности  информации по договору

     6. Порядок разрешения споров между сторонами по договору

     Все споры между сторонами разрешаются  в соответствии с законодательством  Российской Федерации в арбитражном  суде. Однако стороны могут установить и иное положение, в частности, предусмотреть  разбирательство споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом либо самими сторонами, либо в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.

     7. Особенности перемены лиц по  договору

     В этом пункте можно предусмотреть, что  уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия другой стороны (ст. 388 ГК РФ).

     Прочие  условия договора

     Эти условия могут включать следующие  вопросы:

     1. Законодательство, регулирующее отношения  сторон (особенно это важно для  внешнеторговых контрактов).

     2. Особенности согласований связи  между сторонами.

     Здесь для каждой стороны указываются:

     а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к  исполнению договора.

     Это может формулироваться двумя  способами: с персональным указанием  полномочного лица (лиц) или с указанием должностей;

     б) сроки связи между сторонами. Например: "… каждый вторник с ______ ч.";

     в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.

     3. Реквизиты сторон:

     а) почтовые реквизиты;

     б) местонахождение (адрес) предприятия;

     в) банковские реквизиты сторон (номер  расчетного счета, учреждение банка, код  банка, МФО или данные РКЦ);

     г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных  отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

     Особое  внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

     4. Количество экземпляров договора.