Банковская тайна

Раскрывая круг лиц, которые  могут относиться к обладателям  банковской тайны, следует обратить внимание на используемый статьей 26 Банковского  закона термин «корреспондент кредитной  организации». Использование этого  понятия в данной норме не несет  существенной правовой нагрузки, так  как оно находится в отношениях субординации с понятием клиент, где  «клиент» является подчиняющим, а «корреспондент» - подчиненным. Действительно, согласно статье 860 ГК РФ на договоры корреспондентского счета распространяются правила  о договорах банковского счета, то есть, банки-корреспонденты являются клиентами того банка, где у них  открыты счета. В связи с этим можно утверждать, что по российскому  законодательству единственным обладателем информации, относящейся к банковской тайне, является клиент кредитной организации.

Владельцы информации, составляющей банковскую тайну

Банковский закон в список «гарантов» банковской тайны включает все кредитные организации, а также Банк России и АСВ. Статус последнего субъекта в отношении банковской тайны весьма любопытен. С одной стороны, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не состоит в договорных отношениях с обладателями информации, а получает сведения, уже отнесенные к банковской тайне, с соблюдением режима предоставления таких сведений. В этом смысле, статус такой организации сходен со статусом пользователя банковской тайны. С другой стороны, закон закрепляет за АСВ право не только пользоваться, но и распоряжаться информацией, относящейся к банковской тайне – правомочие, допустимое для владельцев информации.

Пользователи  информации, составляющей банковскую тайну

Кредитная организация «гарантирует»  тайну, при этом обязанность хранить  тайну вменяется всем служащим кредитной  организации. Если толковать Банковский закон буквально, обязанность соблюдать  режим банковской тайны возникает  только у физических лиц – работников кредитной организации, а у самой  организации может возникнуть лишь обязанность нести субсидиарную ответственность, в случае разглашения  банковской тайны и нехватки имущества  виновного работника для удовлетворения требований клиента. Такой подход не согласуется с правовой природой банковской тайны, которая возникает  из правоотношений между банком и  клиентом, а служащий банка стороной этих отношений не является и действует  исключительно от имени банка. Очевидно, что термин «гарантирует» в данном случае необходимо понимать иначе. Кредитные  организации должны принять все  меры к недопущению со стороны  своих служащих прямого несанкционированного разглашения информации, составляющей банковскую тайну, или их попустительства, повлекшего раскрытие информации третьим лицам.

Банковские служащие и  иные пользователи информации, относящейся  к банковской тайне, также как  и владельцы, обязаны соблюдать  режим конфиденциальности.

Однако опять же возникают  вопросы, если мы рассматриваем данную обязанность служащих не в статике, а в динамике. После прекращения  трудовых отношений между кредитной  организацией – работодателем и  «служащим кредитной организации» - работником, последний утрачивает статус «служащего». Следовательно, прекращает действие и обязанность по сохранению банковской тайны… К сожалению, действующее законодательство не регулирует данный вопрос.

Банковский закон устанавливает  запрет на раскрытие полученной в  результате выполнения своих профессиональных функций информации для Банка  России, организаций, осуществляющих функции  по обязательному страхованию вкладов, аудиторских организаций и уполномоченного  органа, осуществляющего меры по противодействию  легализации (отмыванию) доходов.

Среди пользователей информации в отдельную группу можно выделить субъектов, чья профессиональная тайна  подлежит особой защите. В числе  таких субъектов – аудиторы, нотариусы, налоговые органы, адвокаты. В случае получения указанными лицами доступа  к банковской тайне в процессе осуществления ими профессиональных обязанностей, их права и обязанности  в отношении приобретенных сведений регулируются, соответственно, нормами  об аудиторской, нотариальной, налоговой  или адвокатской тайне.

При рассмотрении вопроса  о статусе пользователей банковской тайны следует иметь в виду, что их обязанность по соблюдению режима конфиденциальности сведений производна от самого факта получения таких  сведений. Однако, право доступа к банковской тайне предусмотрено законом далеко не для всех тех субъектов, на кого нормативными актами возложена обязанность охраны банковской тайны. Другие субъекты могут быть лишь пользователями информации в обобщенном виде, но не могут получать справки о конкретных клиентах банка (органы статистики). Исходя из смысла положений ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Банковского закона, можно сказать, что определяющее значение для понятия банковской тайны является содержание информации, а не лицо, на которое возложена обязанность по ее охране.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Раскрытие информации, относящейся к банковской тайне

Вопрос о раскрытии  информации, относящейся к банковской тайне, является основным и самым  проблемным в данной теме.

Обязанность кредитной организации  предоставить сведения, относящиеся  к банковской тайне, основываются исключительно  на положениях закона.

Исключения из банковской тайны можно условно разделить  на прямо предусмотренные законом  и имеющие иные основания.

Раскрытие в силу предписания закона

Статья 857 ГК РФ закрепляет, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены  только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть представлены исключительно  в случаях и в порядке, установленном  законом. Наиболее развернутый перечень таких случаев содержится в Законе о банках, при этом иные федеральные  законы устанавливают детализацию  полномочий и процедуры получения  соответствующих сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно классифицировать по нескольким основаниям. Во-первых, критерием классификации  может являться наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации  на раскрытие информации.

Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать  по порядку и форме их предоставления. Так, сведения могут представляться:

1) по специальным запросам  государственных органов в форме  справок или отдельных документов,

2) в составе отчетной  или иной обобщенной документации  кредитной организации (аудиторам,  Банку России),

3) в порядке уведомления  без предварительного запроса  государственных органов о наличии  определенных, предусмотренных законом  обстоятельств в отношении конкретного клиента банка (налоговых органов об открытии и закрытии банковского счета),

4) в силу предписания  закона при выявлении установленных  признаков – Комитету по финансовому  мониторингу.

Третьим основанием классификации  является статус лица, которого касаются предоставляемые банком сведения. Так, Банковским законом предусмотрены  различные основания предоставления сведений о юридических лицах  и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих  статуса индивидуального предпринимателя. Более того, предоставляемая банками  информация различается по объему: в одних случаях предусмотрена  обязанность давать справки по операциям  и счетам юридических лиц и  индивидуальных предпринимателей, в  других – справки могут касаться только операций.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Ответственность за разглашение банковской тайны

Банковский закон предусматривает ответственность владельцев и пользователей банковской тайны за ее разглашение. В частности, ответственность несут Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники.

Ответственность других пользователей  банковской тайны предусмотрена  законами об их деятельности: для инспекторов  Счетной палаты, для таможенных органов и т.д. Лица, которые в связи со спецификой профессиональной деятельности и в соответствии с законом являются субъектами иных видов профессиональной тайны, несут ответственность за разглашение банковской информации, ставшей им известной в процессе осуществления профессиональной деятельности, как за разглашение налоговой, нотариальной, аудиторской или др. тайны.

За разглашение банковской тайны законодательством РФ предусмотрена  уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность.

Уголовная ответственность

Уголовный кодекс РФ устанавливает ответственность за незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну. Данная статья находится в главе УК РФ – «Преступления в сфере экономической деятельности», чем и определяется видовой объект преступления. В объект данного преступления необходимо включать помимо отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, также отношения по осуществлению «иной экономической» деятельности.

Статья 183 УК РФ предусматривает  четыре состава преступления, первые два из которых формальные (достаточно лишь факта нарушения, вредоносные  последствия необязательны), а третий и четвертый – материальные (обязательными  элементами являются вредоносные последствия). Так, часть первая предусматривает  ответственность за собирание сведений, составляющих банковскую тайну, часть  вторая – за распространение или  использование таких сведений, часть  третья – за совершение тех же деяний из корыстной заинтересованности или  с причинением крупного ущерба, а  часть четвертая распространяется на случаи, повлекшие тяжкие последствия. Характеристикой объективной стороны  преступления является незаконность совершения указанных действий. В части первой выделяются такие способы собирания  сведений: похищение документов, подкуп, угрозы, иной незаконный способ. Под  последним в литературе понимается завладение информацией посредством  использования специальной техники  негласного получения информации, незаконное проникновение в компьютерную сеть.

Субъектом преступления по части первой ст. 183 УК РФ может являться любое деликтоспособное лицо, а по части второй к ответственности могут быть привлечены лишь специальные субъекты – лица, которым банковская тайна была доверена или стала известна по службе или работе, – например, служащие кредитных организаций.

Преступления по ст. 183 УК РФ наказываются штрафом до 80000 рублей, в том числе с лишением права  занимать определенные должности или  заниматься определенной деятельностью  на определенный срок, либо лишением свободы. Срок лишения свободы по формальным составам не может превышать соответственно двух и трех лет, а по материальным составам – соответственно пяти и  десяти лет. На 24 апреля 2006 года справочно-поисковые  системы и комментарии к статье 183 УК РФ не содержат информации о судебной практике по указанным составам преступлений. По данным статистики МВД за 2003 год, 2004 год, 2005 год и январь-март 2006 года преступлений по статье 183 УК РФ не выявлено.

Административная  ответственность

Разглашение информации, относящейся  к банковской тайне, подпадает под  состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 13.14 Кодекса РФ об административных правонарушениях. По данной статье ответственность наступает  за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным  законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность). Субъектом  данного правонарушения может быть только физическое лицо, получившее доступ к такой информации в связи  с исполнением служебных или  профессиональных обязанностей. При  этом, указанная статья распространяется как на служащих кредитных организаций, так и на работников любых других пользователей банковской тайны (БКИ, Агентства по страхованию вкладов, правоохранительных, таможенных органов  и т.д.). Совершение указанного правонарушение физическим лицом влечет наказание  в виде административного штрафа (до 1000 рублей).

Нарушение установленного законом  порядка сбора, хранения, использования  или распространения информации о гражданах – клиентах банка  может повлечь для физических и юридических лиц ответственность  по ст. 13.11 КоАП РФ. Данная статья направлена на охрану персональных данных о гражданах. Согласно ст. 2 Закона об информации, персональные данные – это сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни  гражданина, позволяющие идентифицировать его личность. Такие данные могут  одновременно являться данными о  клиенте кредитной организации  и входить в состав банковской тайны. Таким образом, нарушение  режима банковской тайны в части  персональных данных может повлечь  административную ответственность по ст. 13.11 КоАП РФ в форме административного штрафа. При этом субъектами данного правонарушения могут быть не только кредитные организации и их служащие, а любые пользователи банковской тайны.

В отдельных случаях, нарушение  обязанности пользователя информации хранить банковскую тайну может  стать основанием для лишения  виновного лица специальной правоспособности. Так, неисполнение БКИ обязанности  по защите информации может стать  основанием для предъявления уполномоченным государственным органом в судебном порядке требования об исключении БКИ из государственного реестра БКИ.

Фактически единственным видом применяемой на практике ответственности  в области банковской тайны является ответственность кредитных организаций  за непредставление или несвоевременное  представление информации налоговым  органам. Следует отметить, что таких  случаев великое множество, а  арбитражная практика не отличается единообразием. Частично это освещено выше, более подробный анализ данной категории дел – тема для отдельной  статьи.