Государство и право феодальной Англии

Континентальная система  права в своем развитии рано вышла  за рамки Европейского континента. В силу влияния римско-испанских  правовых традиций ее уже в XIX в. восприняли практически все латиноамериканские республики, где рецепция французского и римского права была особенно глубокой.

Таким образом, континентальная  система права превратилась к  концу XIX — началу XX в. в одну из двух мировых систем права.

Романо-германская (континентальная) правовая семья имеет  ряд структурных и технико-юридических  особенностей, которые восходят еще  к римскому праву и к средневековым  правовым традициям. В странах континента в отличие от Англии решающую роль в создании права играла не судебная практика, а законодательные и  иные нормативные акты королей, в  том числе основанные на римском  праве. Революции, прокатившиеся в  конце XVIII — начале XIX в. по Европейскому и Американскому континентам, содействовали дальнейшему росту авторитета закона. Он превратился в главный источник права и стал при этом основным системообразующим фактором в континентальной правовой семье. Именно закон, а не судебная практика выступил как инструмент в создании единого национального правового порядка и единого режима законности.

В странах континентальной  системы сложились специальные  юридические конструкции, обеспечивающие признание верховенства закона. Закон  рассматривался здесь как акт  верховной власти, наделенный правом устанавливать нормы, имеющие высшую юридическую силу. На законе (конституции) основывалась и иерархия всех соподчиненных  и нижестоящих по своей правовой силе нормативных актов. Во Франции  в XIX в., как и в континентальной системе в целом, сложилось положение, которое сами французские юристы назвали “фетишизацией писаного закона”.

С формально юридической  точки зрения в континентальной  системе любое решение суда должно было основываться на писаном праве, на законе, а не на предшествующих судебных решениях. Судьи в рамках континентальной  системы могли лишь применять  право, а не создавать его, как  это делали их английские коллеги.

Другая специфическая  черта континентальной системы  — это кодификация, которая рассматривалась как необходимое условие отраслевой организации правовых норм. Кодексы, по замыслу юристов XIX в., должны были дать четкое определение границ запрещенного и дозволенного.

Континентальная система  права отличается от англосаксонской  системы не только по своим источникам, но и по внутренней структуре, по основным правовым институтам, конструкциям, по юридической технике. Сама правовая норма рассматривается как абстрактное  предписание, как высшее правило  поведения для граждан и государственных  органов. Многие структурные особенности  права континентальной системы  проистекают еще из переработанного  применительно к новым условиям римского права. Так, для стран континентальной  системы, как и для римского права, характерно деление права на публичное и частное. Первое связано с публичным, общественным интересом и соединяет частных лиц под эгидой государственной власти в единый коллектив “ради блага всего общества”. Второе ориентировано на отдельных индивидов и связывает частных лиц в процессе защиты своих личных интересов, в том числе от не требующегося в этой сфере государственного вмешательства.

2.2.Особенности романо-германской правовой семьи

Романо-германская правовая система имеет длительную историю. Она связана с правом древнего мира. Довольно удачно описывает  огромное влияние римского права  на формирование романо-германской правовой системы американский юрист Л. Фридмен своей книге «Введение в американское право». «Древние римляне были великими законодателями, - пишет он. Их традиции никогда полностью не умирали в Европе; даже после того, как варвары пришли туда, все, что осталось от великой Римской империи, - это гражданское право». И далее: «В средние века римское право в его классической форме было вновь открыто и возрождено. Даже сегодня правовые кодексы Европы отражают влияние римского права и его средневекового возрождения. Франция, Германия, Италия, Португалия, Испания среди всего прочего являются определенно странами гражданского права. Через Испанию и Португалию гражданское право перекочевало в Латинскую Америку, французы перенесли его в Африку».

Р. Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья  в своем историческом развитии не была продуктом деятельности феодальной государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского  «общего права»), а была исключительно  продуктом культуры, независимым от политики.

Первоначально социальной основой и сферой его применения в средневековой Европе было преимущественно  городское население, однако через  несколько веков, с изменением сельского  уклада, земельных отношений в  деревне зародившаяся в городах  правовая система стала общенациональной, континентально-европейской.

Развитие образования, искусства, культуры подготовило почву  для восприятия римских юридических  концепций, взглядов, понятий, конструкций.

Важную роль в  этом процессе сыграли университеты, где происходили изучение оригинальных римских текстов (школа глоссаторов), а затем их адаптация к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Не случайно некоторые исследователи  романо-германского права рассматривают  его как «право разума», «право университетов». Университетские профессора активно  занимались совершенствованием юридической  доктрины,, а позже - разработкой моделей, проектов важнейших законов, кодексов. В университетах получали образование судьи, прокуроры, адвокаты, содействовавшие в дальнейшем практическому применению римской юридической доктрины.

С XIII в. романо-германское право активно развивается, преодолевая  государственные границы, и становится достоянием всей Европы, исключая островную  Англию. В XVI-XVIII вв. процесс правового  развития Европы приобретает новые  формы. Общие принципы и начала римского права оказались интегрированы  в национальные нормативные системы. Данный процесс завершился разработкой  национального законодательства, национальных кодексов, учитывающих особенности  социальных укладов различных стран.

Итак, общие характерные  особенности семьи романо-германского  права: сложилось на основе римского права; нормы права рассматриваются  как нормы поведения и отвечают требованиям морали и справедливости; господствующая роль отдана закону, законодательство кодифицировано; законодатель творит право независимо от того, является ли он монархом или высшим представительным органом власти; суды не творят, а  применяют право; существует деление  на публичное и частное право, на различные отрасли права.

2.3.Особенности англо- саксонской правовой семьи

В англосаксонском  праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой  (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к «ratiodecidendi», во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Видный английский юрист Р. Уолкер определяет «ratiodecidendi» как “применяемое к правовым вопросам, возникающим в связи с установленными судом фактами, правоположение, на котором основано решение”. Остальная часть решения есть «попутно сказанное» («obiterdictum»). Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов. На практике весьма трудно отличить obiterdictum от ratiodecidendi. Для этого выработано множество методов, приемов их различения, но все они недостаточно эффективны. Подчеркнем, что ratiodecidendi лишь с большой степенью условности можно назвать нормой права. Англичане вообще предпочитают не формулировать в своих судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов.

В основе суждений, заключений по делу лежит анализ частного случая, казуса. Судья «примеривает»  конкретный случаи не к уже готовой  норме, а к ранее происшедшему казусу, имеющему правовое значение случаю, и устанавливает их сходство, подобие, после чего выносит заключение об относимости прецедента к рассматриваемому им делу или их несовпадении. Прецеденты, которые, по мнению судьи, не относятся к делу, он не должен применять. Однако если судья установит, что прецедент имеет обязывающую силу, ему необходимо следовать, даже если это противоречит личному убеждению судьи.

Характерно в  этой связи признание английского  судьи лорда Бакли, сделанное при рассмотрении дела Olimpia Eiland Cake Ltd v. Produce Brokers Ltd (1915 г): «Я не в состоянии ничем обосновать правильность решения которое я собираюсь объявить... Но я связан прецедентом, которому, конечно, я обязан последовать».

Можно говорить о известном смысле надгосударственном характере общего права, действующего в большой группе англоязычных стран. ”Существует общее право стран с английским языком, - пишет Р. Давид. Поэтому требуется обоснование, если в какой-нибудь стране с английским языком судья откажется применить норму, принятую судьями в других странах и как бы входящую в систему общего права, существующую для этих стран”.

Следует отметить, что статут имеет приоритет перед  прецедентом в том смысле, что  может отменить его. Однако это не означает, что прецедент произведен от закона, вторичен по характеру. Особенность  англосаксонского права состоит  в том, что закон в нем реализуется  не самостоятельно, а через прецеденты, посредством их. Прежде чем стать  действующим актом, он должен «обрасти»  конкретизирующими его обязательными  судебными решениями. Английская судебная практика знает немало случаев, когда  принятые статуты оставались мертворожденными, игнорировались судами либо их смысл и значение интерпретировались иначе.

Определим характерные  особенности англо-саксонской правовой семьи: основной источник право-судебный прецедент; общее право создали  судьи; норма общего права конкретна, разрешает единичный случай; нормы  процессуального права (отправление  правосудия, исполнения судебных решений) более важны, чем нормы материального  права; судья важнее законодателя; слабо  связано с римским правом; не кодифицировано, не имеет деления на отрасли.

 
3.Функциональные различия правовых систем 

 3.1.Влияние правового обычая в романо-германской и англосаксонской правовых семьях

Наиболее древней  формой права является правовой обычай. В наше время он занимает достаточно незначительное место в романо-германской и англо-саксонской системах права.

Устный и письменный обычай сохраняется в настоящее  время и как источник права  применяется лишь в тех сферах общественных отношений, где по каким  либо причинам не применяются законы или другие законодательные акты. В некоторых странах такое  положение закреплено законодательно.

Хочется отметить, что степень применения обычаев в романо-германском праве изменяется в зависимости от страны, от отрасли права, от принадлежности к частному или публичному праву.

Так, в романо-германской семье присутствие правового  обычая обусловлено, с одной стороны, необходимостью объективного определения  того, что у данной нации считается  справедливым, а с другой - потребностью в объяснении понятий, используемых законодателем. Он может действовать  не только в дополнение к закону, но и помимо закона. То, что данная система придает кодификации  исключительно важное значение, существенно ограничивает сферу действия обычая как самостоятельного источника права, помимо закона, и «сводит на нет роль обычая, который мог бы действовать против закона. Обычай применяется лишь тогда, когда закон прямо отсылает к нему».

В англосаксонской  системе обычай сегодня проявляется  в основном в казуальном праве. Например, значения технических терминов в  договорах определяются обычаем. Знание коммерческого обычая очень часто  помогает судье, разрешающему дела, связанные  с обязательствами, вытекающими из торговых сделок. Кроме того, учитываются также местные обычаи, которые установились в разных регионах Англии до 1189 г. и действуют там поныне (хотя круг таких обычаев постепенно сужается). Однако в Англосаксонской системе обычай только тогда считается источником права, когда он получил санкцию судьи, то есть был подтвержден судьей хотя бы в одном его решении по конкретному.

Сборники обычаев, существовавшие в некоторых местностях Англии, принимались во внимание при  рассмотрении дел в королевских  судах. Одним из наиболее распространенных был обычай, известный под названием "английский бург", согласно которому земля по наследству переходила не старшему сыну, как при майорате, а младшему. Причем этот обычай остался в силе вплоть до 1920 г.

В основном сфера  действия обычая ограничивалась частноправовыми  отношениями между отдельными гражданами (т. е. сферами гражданского, семейного, земельного права).

По мере расширения государственного регулирования издавалось все больше законов, затрагивавших  публичное право (государственное, уголовное, административное, процессуальное).

3.2.Роль судебной практики как источника права в романо-германской и англосаксонской системах права 

Значение этого  вида источник очевидна в связи с англо-саксонской правовой системой. Деятельность английских судей уже с 15 века базируется на независимости и несменяемости. Как отмечают исследователи, «важную роль в развитии системы общего права сыграли судебные отчеты, которые собирались с к. 13 века в «Ежегодниках», а в 15 веке были заменены сериями частных отчетов, составителями которых становились виднейшие английские юристы. С 1870 г. Издаются « Судебные отчеты», где публикуются решения высших судов, на которые ссылаются как на прецеденты в последующих судебных постановлениях».

Исследователи традиционно  провозглашают англо-саксонскую правовую семью семьей судейского, а точнее – прецедентного права (caselaw), в которой исторически главная роль принадлежит такому источнику права, как судебная практика или прецедент.

Судебный прецедент - это общее официальное правило, которое устанавливается судьей при решении конкретного дела (в тексте судебного решения по конкретному делу), в том случае, когда он обнаруживает, что из всех действующих правовых норм ни одна из них не подходит к данному случаю. Это общее правило становится обязательным, частью действующего права, которое подлежит применению судами, равными по статусу данному суду, а также всеми нижестоящими судами.