Иностранная фирма или организация,
заинтересованная в открытии представительства,
подает в соответствующий аккредитующий
орган письменное заявление, в котором
оговаривается цель открытия представительства,
дается описание деятельности фирмы, ее
планов и перспектив сотрудничества с
российскими партнерами. К заявлению прилагаются
официальные документы.
Филиал иностранного юридического
лица создается в целях осуществления
на территории РФ той деятельности, которую
осуществляет за пределами Российской
Федерации головная организация, и ликвидируется
на основании решения иностранного юридического
лица. Государственный контроль за созданием,
деятельностью и ликвидацией филиала
иностранного юридического лица осуществляется
посредством аккредитации в порядке, определяемом
Правительством РФ.
Филиал иностранного юридического
лица, созданный на территории РФ, выполняет
часть функций или все функции, включая
функции представительства, от имени создавшего
его иностранного юридического лица (головной
организации) при условии, что цели создания
и деятельность головной организации
имеют коммерческий характер и головная
организация несет непосредственную имущественную
ответственность по принятым ею в связи
с ведением указанной деятельности на
территории РФ обязательствам.
Коммерческая организация с
иностранными инвестициями, созданная
на территории РФ, в которой иностранный
инвестор владеет не менее чем 10% доли
в уставном капитале указанной организации,
при осуществлении им реинвестирования
пользуется в полном объеме правовой защитой,
гарантиями и льготами, установленными
Законом об иностранных инвестициях.
Российская коммерческая организация
получает статус коммерческой организации
с иностранными инвестициями со дня вхождения
в состав ее участников иностранного инвестора.
Она утрачивает этот статус со дня выхода
иностранного инвестора из состава ее
участников. С этого дня указанная коммерческая
организация и иностранный инвестор утрачивают
правовую защиту, гарантии и льготы, установленные
Законом 1999 г.
Важную роль в решении существенных
вопросов как учреждения предприятий,
так и их деятельности призваны сыграть
договоры о создании предприятий, заключаемые
их участниками, и уставы предприятий.
Предприятия с иностранными
инвестициями являются юридическими
лицами по российскому законодательству.
Они могут от своего имени заключать договоры,
приобретать имущественные и личные неимущественные
права и нести обязанности, быть истцами
и ответчиками в суде и третейском суде.
Из других юридических вопросов
следует остановиться на вопросе о праве,
подлежащем применению к взаимоотношениям
участников предприятия с иностранными
инвестициями. Поскольку договор об учреждении
такого предприятия – это всегда договор
с иностранным участником (фирмой, компанией,
корпорацией), во взаимоотношениях участников
всегда присутствует «иностранный элемент».
Это означает необходимость
решения так называемой коллизионной
проблемы, т.е. вопроса о том, правом какого
государства эти отношения будут регулироваться.
Решение этой проблемы российским судом
или третейским судом (арбитражем) возможно
лишь на основе норм и принципов коллизионного
права, входящего в состав международного
частного права.
Такая норма содержится в ст. 1214
ГК РФ: «К договору о создании юридического
лица с иностранным участием применяется
право страны, в которой согласно договору
подлежит учреждению юридическое лицо».
- Правовой статус юридических лиц
Правовой статус юридического
лица определяется единственным законом
– личным законом (статутом) юридического
лица.
Личный закон устанавливает
основные правовые параметры юридического
лица, он отвечает на вопрос о том, является
ли конкретное образование юридическим
лицом, какова его правоспособность, каковы
полномочия органов, его представляющих,
какова ответственность данного юридического
лица и т.д.
Статья 1202 Гражданского кодекса
РФ содержит перечень вопросов, решаемых
на основе применения личного закона юридического
лица:
1) статус юридического
лица;
2) организационно-правовая
форма юридического лица;
3) требования к наименованию
юридического лица;
4) вопросы создания, реорганизации,
ликвидации юридического лица, в
том числе вопросы правопреемства;
5) содержание правоспособности
юридического лица;
6) порядок приобретения
юридическим лицом гражданских
прав и принятия на себя
гражданских обязанностей;
7) внутренние отношения,
в том числе отношения юридического
лица с его участниками;
8) способность юридического
лица отвечать по своим обязательствам.
Таким образом, личный закон
регулирует вопросы, касающиеся учреждения,
функционирования, управления, ликвидации
юридических лиц и т.д.
Комментируя ст. 1202 ГК РФ, некоторые
российские юристы указывают, что содержащийся
в ней перечень не является исчерпывающим
и что ряд других вопросов, в ней не перечисленных,
также «должен решаться на основе применения
личного закона юридического лица, поскольку
их связь с правосубъектностью очевидна».
В литературе по международному
частному праву распространено мнение,
согласно которому личный закон юридического
лица определяет также его государственную
принадлежность и национальность.
Та страна, закон которой является
личным законом компании, определяет ее
национальность и государственную принадлежность.
- Правовые ограничения
иностранных юридических лицвораный
Если установлено, что данное
юридическое лицо является на территории
РФ иностранным, что же оно вправе совершать
в гражданско-правовой сфере.
Здесь важное значение имеет,
во-первых, то различие, которое проводится,
скажем, в налоговом законодательстве,
между иностранным юридическим лицом,
действующим через представительство,
учрежденное в пределах РФ, и таковым,
осуществляющим бизнес в России без открытия
в ней представительства или филиала.
В этом смысле детальное регулирование
содержится в Инструкции Государственной
налоговой службы Российской Федерации
№ 34 от 16 мая 1995 г.
В общеправовом же плане все
иностранные юридические лица могут вести
на территории РФ хозяйственную деятельность,
заключать сделки, создавать с участием
российских юридических и физических
лиц либо юридических и физических лиц
третьих государств или без таковых новые
образования в соответствии с предусмотренным
законодательством Российской Федерации
организационно-правовыми формами, открывать
и закрывать представительства или учреждать
филиалы, в том числе для ведения внешнеторговой
деятельности от имени иностранного юридического
лица, совершать связанные с такими и другими
сделками расчеты, страховые, транспортные,
кредитно-финансовые и другие операции.
При этом предусматривается,
что иностранное юридическое лицо при
совершении сделок на территории РФ не
вправе ссылаться на ограничение полномочий
его органа или представителя, не известное
российскому праву (п. 2 ст. 161 Основ гражданского
законодательства).
В том, что касается ведения
операций внешнеэкономического характера
на российской территории, что является,
как правило, в случаях с иностранными
юридическими лицами ключевым, то главным
началом выступает отсутствие каких-либо
формальных разрешений для их осуществления.
С другой стороны, без получения
карточки ВЭД (кода участника внешнеэкономической
деятельности) ни один субъект права на
территории РФ не может ничего реально
осуществить в рамках центрального звена
такой деятельности - обеспечения таможенной
очистки товаров, совершения формальностей
при ввозе или вывозе грузов.
Помимо этого, согласно ст. 172
Таможенного кодекса РФ от 16 июня 1993 г.
декларантом при ввозе на таможенную территорию
товаров может быть только российское
юридическое или физическое лицо.
В результате осуществление
иностранными юридическими лицами в РФ
операций по ввозу и вывозу товаров также
сопряжено с определенными препятствиями
юридического характера.
Требование относительно необходимости
соблюдения императивных материально-правовых
норм, регулирующих внешнеэкономическую
деятельность, - в свою очередь является
одним из главных составляющих, характеризующих
правовое положение иностранного юридического
лица в рассматриваемой сфере.
Вывоз товаров, работ и услуг,
результатов интеллектуальной деятельности
должен сопровождаться обязательным ввозом
на таможенную территорию РФ товаров,
работ и услуг, эквивалентным по стоимости
экспортированным товарам либо зачислениям
на счетах в уполномоченных банках валютной
выручки от экспорта товаров в установленном
порядке.
Другой сферой, в правовом и
экономическом отношении наиболее значимой
для иностранных юридических лиц, как
упоминалось выше, является инвестирование
с их стороны капиталов в российскую экономику.
Возникающая вследствие этого
соответствующая хозяйственная деятельность
может проходить в рамках вновь создаваемых
структур или привлечения иностранных
капиталовложений в уже существующие
российские предприятия в установленных
законодательством формах, т. е. в качестве
предприятий с иностранным участием (ранее
именуемых «совместными предприятиями»)
либо на основе только иностранного учредительства.
В большинстве случаев - это
хозяйственные общества и товарищества:
товарищества, акционерные общества и
общества с ограниченной ответственностью.
Новый закон о регулировании
иностранных инвестиций, принятый в Российской
Федерации, устанавливает «количественные»
параметры для того, чтобы создаваемые
на его основе предприятия могли претендовать
на пользование льготами и преимуществами,
установленными указанным актом.
Глава 2. Основные аспекты деятельности
иностранных юридических лиц в Российской
Федерации
2.1. Иностранные юридические лица
как субъекты инвестиционных
правоотношений
Под иностранными инвестициями
понимаются материальные и нематериальные
ценности юридических и физических лиц
одного государства, которые вывезены
из этого государства на территорию другого
государства с целью извлечения прибыли.
Само слово «инвестиция» (англ. - investment)
означает «капиталовложение».
Согласно российскому законодательству,
под иностранными инвестициями понимается
вложение иностранного капитала в объект
предпринимательской деятельности на
территории РФ (денежные средства, ценные
бумаги, иное имущество, имущественные
права, имеющие денежную оценку, исключительные
права на результаты интеллектуальной
деятельности, а также услуги и информация).
Из наиболее широкого понимания
иностранных инвестиций исходят двусторонние
соглашения о защите и поощрении капиталовложений,
заключенные Россией с другими странами.
Приведем в качестве примера определение,
которое дается в Соглашении России с
Японией от 13 ноября 1998 г., вступившем в
силу в 2000 г.1 под инвестицией в этом договоре
понимаются капиталовложения инвесторов
одной страны на территории другой. Речь
идет о любом виде имущественных ценностей,
включая права в отношении движимого и
недвижимого имущества, акции и другие
формы участия и компаниях, «право требования
по денежным средствам или любому выполнению
договора, имеющему финансовую ценность,
связанное с капиталовложениями», права
на интеллектуальную собственность и
«концессионные права, включая права на
разведку и эксплуатацию природных ресурсов»
(ст. 1). В Типовом соглашении, одобренном
Правительством РФ постановлением
от 9 июня 2001 г.2, в отношении последней категории
дается более полное определение. В нем
говорится о правах на осуществление предпринимательской
деятельности, предоставляемых па основе
закона или договора, включая, в частности,
права, связанные г разведкой, добычей
и эксплуатацией природных ресурсов
Наиболее часто в юридической
литературе проводится деление на прямые
и портфельные инвестиции3. Под прямыми инвестициями
понимаются инвестиции, дающие возможность
инвестору осуществлять контроль над
предприятием. Портфельные инвестиции
отличаются от прямых тем, что инвестор,
приобретая активы в форме ценных бумаг
для извлечения прибыли (акции, облигации),
получив тем самым права на извлечение
прибыли, не имеет возможности осуществить
управленческий контроль над предприятием.
Таково общее понимание Федеральный
закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях
в Российской Федерации» под прямыми иностранными
инвестициями понимает приобретение иностранным
инвестором не менее 10% доли, долей (вклада)
в уставном (складочном) капитале коммерческой
организации, созданной или вновь создаваемой
на территории Российской Федерации в
форме хозяйственного товарищества или
общества в соответствии с гражданским
законодательством Российской Федерации;
вложение капитала в основные фонды филиала
иностранного юридического лица, создаваемого
на территории Российской Федерации; осуществление
на территории Российской Федерации иностранным
инвестором как арендодателем финансовой
аренды (лизинга) оборудования.
Таким образом, в рамках внутреннего
(национального) законодательства осуществляется
комплексное регулирование иностранных
инвестиций. Их положение определяется
нормами конституционного, административного,
налогового, таможенного, гражданского
и иного законодательства.
Необходимо, прежде всего, обратить
внимание на применение норм гражданского
законодательства. Это законодательство
действует для предприятий с иностранными
инвестициями (в ФЗ «Об иностранных инвестициях»
они именуются коммерческими организациями
с иностранными инвестициями) в таком
же объеме, как и для предприятий всех
форм собственности.
Точно так же к
гражданским правоотношениям этих
предприятий с их контрагентами,
как отечественными, так и иностранными,
применяются одни и те же
положения гражданского законодательства,
что и к правоотношениям иных
юридических лиц. Этим объясняются
отсылки к гражданско-правовым
понятиям и к гражданскому
законодательству в ФЗ «Об
иностранных инвестициях» (ст. 2, 7, 20
и др.) и в Законе об инвестиционной
деятельности в Российской Федерации,
осуществляемой в форме капитальных
вложений (ст. 8).