Порядок заключения и расторжения брака в международном частном праве

Английский домицилий  означает связь не с местом, а  с областью действия определенного  права. Дж. Чешир в своем труде  «Международное частное право» подчеркивает, что английская концепция домицилия  ближе к концепции гражданства, нежели к концепции домицилия, господствующей на континенте. Ту же точку зрения высказывает  и Л. Раапе: «Принцип домицилия, как  его понимает Англия, действительно  очень приближается к принципу гражданства». «Свой домицилий меняет лишь тот, кто из области действия одного права  переходит в область действия другого права с намерением никогда  не возвращаться обратно».

Выделяют также смешанную  форму привязок, когда объединяются закон гражданства и закон  домицилия. Такая форма применяется, в частности, в Болгарии и Франции. И еще одна привязка — lex loci celebrationis — закон места заключения брака, который действует в США, странах  Латинской Америки и является частью более общих привязок — locus regit formam actus и lex loci actus / lex loci contractus (закона места совершения действия / закона места совершения сделки).

Брак с правовой точки  зрения рассматривается как разновидность  договора, т.е. как гражданско-правовая сделка. Но это не обычный договор, а особый вид договора, где стороны  не могут по своей воле определить его последствия, изменить его условия, установленные императивными нормами, произвольно прекратить его действие. Заключение такого договора порождает  новый юридический статус для  лиц, его заключивших.

Брак как социальное партнерство, как личный статус двух индивидов  будет юридически признан только после его надлежащего оформления, которое должно отвечать определенным требованиям. Все правовые системы  содержат соответствующие условия, выполнение которых предшествует заключению брака (достижение определенного возраста, иногда согласие третьих лиц, отсутствие установленных степеней родства). В  зависимости от действия, которое  эти условия оказывают, заключенный  брак может быть действительным, хотя и недозволенным (отсутствие согласия родителей или опекунов на брак несовершеннолетнего); недействительным (один из супругов находится в действительном браке с третьим лицом); оспоримым (если он заключен под влиянием существенного заблуждения или обмана).

Все предпосылки действительности заключения брака делятся на условия, относящиеся к форме брака (условия  формы), и условия, относящиеся к  брачной право-, дееспособности (материальные условия). Условия формы брака  — это требования, предъявляемые  к процедуре оформления брака.

«Материальные условия —  это обстоятельства, с наличием или  отсутствием которых закон связывает  вопрос о действительности брака. Однако следует иметь в виду, что право  различных государств может не совпадать  даже по вопросу о том, как квалифицируется  то или иное требование. Скажем, по праву  Англии согласие родителей на вступление в брак несовершеннолетнего лица относится к форме брака, по континентальному же праву данный институт квалифицируется  как элемент материальных условий. В США получение разрешения (лицензии) на брак рассматривается как процессуальная составляющая, следовательно, характеризующая  форму, в то время как, например, согласие органа исполнительной власти на брак с иностранцем (иностранкой) в Румынии  или направление уведомления  послу или консулу по японскому  праву образует элемент материальных условий»³.

В основе норм, регламентирующих вопросы заключения брака в большинстве  стран мира, за исключением многих мусульманских государств, заложен  принцип моногамии. Поэтому непременным  материальным условием заключения действительного  брака является отсутствие состояния  какого-либо из будущих супругов в  другом браке. Статья 147 ГК Франции гласит: нельзя заключить второй брак до расторжения  первого. Статья 14 ГК РФ среди обстоятельств, препятствующих заключению брака, называет состояние в другом зарегистрированном браке хотя бы одного лица. В Германском гражданском уложении есть нормы, согласно которым не может вступить в брак лицо, уже состоящее в браке. Такие  условия содержатся также в ГК Швеции («лицу, уже состоящему в браке, т.е. находящемуся в нерасторгнутом действительном браке, запрещается  заключение нового брачного союза»), ГК Японии («лицо, являющееся на момент заключения брака супругом, не может вступить в него») и многих других стран.

Вторым материальным условием вступления в брак является достижение лицами, вступающими в брак, определенного  возраста — брачной дееспособности. Причем такой возраст в разных странах различен: в одних он может  быть низким, в других — более  высоким, в третьих для заключения брака с лицами, не достигшими совершеннолетия, требуется согласие родителей, опекунов или иных лиц.

В Италии ГК 1942 г. определяет брачный возраст для мужчин в 16 лет и 14 пет для женщин. В исключительных случаях он может быть снижен на два года постановлением государственного прокурора суда по месту жительства заявителя.

Несовершеннолетние, т.е. не достигшие 21 года, нуждаются в разрешении на вступление в брак со стороны  лица, осуществляющего родительскую власть (отец или опекун).

В гражданском законодательстве Испании устанавливается: «Не могут  вступать в брак мужчины до 14 лет  и женщины до 12 лет, однако заключенный  такими лицами брак будет действительным, если до достижения брачного возраста супруги проживут вместе хотя бы один день и не оспорят действительность брака или если окажется, что жена беременна». Согласно ст. 48 испанского ГК суд первой инстанции при наличии  уважительных причин вправе дать разрешение на вступление в брак несовершеннолетним, не освобожденным от родительской власти, достигшим 14-летнего возраста.

В Англии установлен возраст  вступления в брак с 16 лет для  мужчин и женщин с согласия родителей (ст. 2 Закона о браке 1949 г.) и с 18 лет  без согласия родителей. При этом брачный возраст не может быть снижен.

В ФРГ предусматривается  единый брачный возраст для мужчин и женщин — с 18 лет. Несовершеннолетним разрешается вступать в брак с  согласия родителей. Если родители отказываются дать такое согласие, допускается  обращение несовершеннолетнего  в суд.

ГК Швеции устанавливает  единый возраст для мужчин и женщин - с 18 лет, однако несовершеннолетний, желающий вступить в брак, может обратиться за разрешением для вступления в  брак в управление лена. Согласие родителей  требуется, но оно не обязательно. Родители, опекающие несовершеннолетнего, могут  обжаловать в административный апелляционный  суд разрешение, данное в изъятие  общих правил правлением лена.

В Японии в брак можно  вступать мужчинам с 18 лет, женщинам с 16 лет (ст. 731 ГК). При вступлении в  брак несовершеннолетних требуется  согласие третьих лиц.

В Австралии и различных  провинциях Канады минимальный срок для вступления в брак не может  быть ниже 14 лет: общий возраст в 16 лет для женщин и 18 лет для  мужчин в Австралии может быть снижен судом, но не более чем на два года; в провинциях Канады брачный  возраст вступления в брак колеблется от 16 до 19 лет, однако заключение брака  с согласия родителей возможно с 14-летнего возраста.

В данной связи следует  выделить и случаи установления возрастного  ценза, так сказать, в противоположном  значении. Речь идет о том, что по праву некоторых государств (Иордании, Сирии) в заключении брака, разрешение на который в определенных ситуациях выдается судом, может быть отказано, если в процессе разбирательства обнаруживается, что стороны не подходят другу по возрасту и брак лишен смысла.

Еще одним материальным условием брака является положение об отсутствии между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства. Закон Швеции 1973 г. запрещает браки  между близкими родственниками, хотя на основании разрешения, выданного  правительством, возможно заключение браков между неполнородными братьями и сестрами («сводными», т.е. имеющими лишь одного общего родителя). Такое  разрешение может быть выдано только при наличии очень веских причин, при этом вступающие в брак должны были воспитываться в разных семьях.

Английский закон 1949 г. гласит: «...стороны не должны находиться в  той степени родства или свойства, которая исключает возможность  брака».

Запрещаются браки между  родственниками по прямой восходящей или нисходящий линиям: между сестрами и братьями; тетями (дядями) и племянниками (племянницами), отчимами (мачехами) и  падчерицами (пасынками).

«В США действует общее  правило об отсутствии между вступающими  в брак кровного родства тех степеней, которые предусмотрены законом  каждого штата, а по законам некоторых  штатов также и свойства.

Во Франции запрещены  браки между родственниками и  свойственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, а также между  братьями и сестрами, дядями и племянницами, тетями и племянниками (ст. 161—163 ФГК). Статья 47 испанского ГК предписывает, что не могут вступать в брак между  собой родственники по прямой линии, боковые кровные родственники до третьей степени родства. В рамках рассматриваемой категории условий  могут иметься соответствующие  разновидности. Так, согласно п. 3 ст. 47 ГК Испании не могут вступать в  брак лица, признанные виновными в  смерти супруга одного из них»⁴.

Важнейшим материальным условием вступления в брак выступает взаимное согласие будущих супругов. Статья 46 ГК Франции сформулировала категорическое требование: «Нет брака, если нет согласия». Это согласие должно быть сообщено вступающими в брак лично должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния.

Примечательно, что в судебной практике Франции выработаны соответствующие  подходы к определению факта, выражено ли согласие явным образом, включая и ситуации заключения браков в чрезвычайных условиях: если во время  церемонии заключения брака одна из сторон, вступающих в него, не в  состоянии говорить(чтобы выразить свое согласие), должностному лицу, совершающему обряд, надлежит распознать и интерпретировать знаки и жесты (отношение, слезы, взгляды и т.п.), которыми будущая супруга или супруг подтверждают свое волеизъявление.

В статье 12 СК РФ также имеется  норма, в соответствии с которой  для заключения брака необходимо взаимное добровольное согласие мужчины  и женщины. В случае нарушения  этого правила брак признается недействительным (ст. 27 СК РФ). Вопрос о согласии может  стоять достаточно специфическим образом. В частности, по ст. 56 ГК Испании, если один из вступающих в брак имеет  определенные психические отклонения, необходимо соответствующее медицинское  заключение о том, что данное лицо в состоянии осознанно дать согласие на вступление в брак.

Среди условий, относящихся  к брачной правоспособности, выделяют также условие о принадлежности супругов к разному полу. Это требование всегда являлось само собой разумеющимся условием вступления в брак: давая  определение браку, практически  всегда говорят, что это «союз  мужчины и женщины». Тем не менее  в настоящее время от этого  условия могут допускаться и  отклонения. Например, в Голландии  разрешены браки между однополыми гражданами.

Наряду с этим нельзя не отметить, что рассмотренный «стандарт» материальных условий больше отражает «американо-европейский» уровень правового  регулирования отношений по заключению брака. Взаимное согласие как часть  такого «стандарта» не применяется, например, в ряде стран арабского  Востока.

В соответствии с нормами  семейного права Йемена согласие жениха или невесты не только не является обязательным, но не требуется  вообще, вследствие чего несовершеннолетняя гражданка Йемена может быть выдана замуж ее опекуном без какого бы то ни было согласия с ее стороны. Аналогичным  образом опекун может женить несовершеннолетнего  юношу, если последний достиг 15-летнего  возраста. Опекуном же заключается  брачный договор невесты и  т.п.

Еще одним материальным условием, применяемым, правда, отнюдь не повсеместно, однако известным праву ряда государств, является условие о так называемом траурном сроке, т.е. времени, в течение  которого женщине нельзя выйти замуж  после развода или смерти супруга. Такой «траурный срок» устанавливается  с целью устранения проблем, связанных  с отцовством (см. вышеприведенные  положения ст. 733 ГК Японии).

В некоторых странах наличие  определенных болезней является препятствием для вступления в брак. В нескольких штатах США подобным препятствием является наличие серьезных душевных заболеваний. В РФ запрещается заключать брак с лицом, признанным судом недееспособным вследствие психического расстройства (ст. 14 СК РФ).

1.2. Форма и порядок заключения брака

Соответственно требованиям, предъявляемым к формам брака, государства  мира можно разделить на следующие  группы: 1) страны, где официально признается только брак, зарегистрированный в  государственных органах (например, Франция, Бельгия, Швейцария, Голландия); 2) страны, в которых признаются и  гражданские, и церковные браки: право выбора между ними принадлежит  вступающим в брак (Англия, Бразилия, Швеция, Норвегия, Дания, Австралия  и др.); 3) страны, где заключение брака  возможно лишь в церковной форме (к примеру, Андорра, Лихтенштейн, Кипр, Греция); 4) страны, где возможны «браки по общему праву» — common low marriage (некоторые  штаты США, ряд провинций Канады). Для заключения такого брака не требуется  каких-либо формальностей.

Достаточно лишь, чтобы  стороны добровольно изъявили желание  стать мужем и женой и в  действительности вступили в фактические  супружеские отношения. В то время  как, скажем, в Англии брачный обряд  может быть совершен через 48 часов  после подачи заявления, во многих других странах браку предшествует процедура  «оглашения», обеспечивающая гласность  брака и представляющая возможность  всем заинтересованным лицам заявить  свои возражения. Эта процедура состоит  в оглашении имен вступающих в  брак, которое производится в церкви, если брак церковный, или в государственных  органах, осуществляющих государственную  регистрацию, если брак заключается  в гражданской форме. В Италии такое «оглашение» производится за восемь дней до церемонии, во Франции  — за десять. Законодательство Франции  предусматривает не только десятидневный  срок, но и опубликование фамилий, профессии, места жительства и места  пребывания будущих супругов, а также  места, где должен быть совершен брак. Если в течение года с момента  окончания срока оглашения брак не был заключен, то он может быть совершен только после новой публикации.