Порядок заключения и расторжения брака в международном частном праве

Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ «условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством  государства, гражданином которого является лицо в момент заключения брака».

Таким образом, на основании  этой нормы условия заключения браков с иностранными гражданами определяются для каждого из лиц, вступающих в  брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является.

Кроме того, должны быть соблюдены  требования семейного законодательства России в отношении установления обстоятельств, препятствующих заключению брака (в частности ст. 14 СК РФ), как  закона места совершения брачной  церемонии (lex loci celebrationis). Это явление  получило название в доктрине международного частного права кумуляции коллизионных привязок.

Подобное решение закреплено ныне в национально-правовом регулировании  всех стран, подписавших и ратифицировавших многостороннюю Минскую конвенцию  о правовой помощи и правовых отношениях от 22 января 1993 г., действующую в редакции Протокола от 28 марта 1997 г., а также  двусторонние соглашения о правовой помощи (Азербайджана, Армении, Беларуси, Грузии, Казахстана, Кыргызстана, Молдовы, Таджикистана, Туркменистана, Узбекистана, Украины, Латвии, Литвы и Эстонии).

Нередко вопросы признания  действительности заключенных иностранных  или «смешанных» браков зависят  от положений брачно-семейного права, формулирующих оговорку о публичном  порядке. Например, классическое мусульманское  право запрещает браки между  мусульманами и «неверными» —  немусульманами. Право Европы и Америки, а также многих государств Азии не принимает во внимание препятствия  для заключения брака, хотя бы и существующие в личном законе кого-либо из вступающих в брак, но которые устанавливаются  иностранным правопорядком по расовому или религиозному признаку, и т.д.

Так, вряд ли суд Испании  или Франции, Швейцарии, Бельгии  или Люксембурга и др. признает в качестве препятствия для действительности брака и статуса незаконнорожденности появившихся в нем детей вследствие применения норм марокканского Дахира № 1-57-343 от 22 ноября 1957 г.,учреждающего кодекс законов о личных и наследственных правах, который устанавливает следующее: «Зап рещен брак мусульманки с  немусульманином» (ст. 29 гл. 4). Брак, заключенный  в нарушение этого императивного  правила, является в Марокко недействительным. Поскольку марокканское право не допускает в этом отношении «предполагаемую  действительность» брака, единственным способом устранения недействительности подобного брака является обращение  немусульманина в мусульманскую  веру.

Аналогичным образом будут  оцениваться и правила, предусматривающие, что марокканец-еврей не вправе заключить  брак с иностранкой, не являющейся израэлиткой.

1.5. Консульские браки

 «Иностранные» браки могут совершаться не только в органах регистрации актов гражданского состояния брака данного государства, но и в дипломатических либо консульских учреждениях стран, направивших дипломатического агента или консула. Браки, совершенные в таких представительствах, именуются «консульскими браками». Их заключение ныне представляет собой довольно распространенное явление. В РФ согласно ст. 157 СК РФ браки между иностранными гражданами, совершенные на территории РФ в посольствах или консульствах иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если лица в момент вступления в брак являлись гражданами государств, назначивших консула или посла. Закон Венгрии 1979 г. предусматривает, что если оба лица, заключающие брак, являются венгерскими гражданами, то они могут заключить брак за границей перед органами венгерского дипломатического представительства при условии, что Совет министров уполномочил орган дипломатического представительства действовать при заключении браков (п. (3) ст. 37). Упомянутое в приведенной норме венгерского акта требование об «уполномочении» дипломатического органа на практике реализуется либо посредством соответствующего указания в национальном праве, либо с помощью заключения международно-правовых документов — консульских конвенций. Данные договоры, заключенные РФ с другими странами, допускают регистрацию консулом браков граждан своей страны. В большинстве консульских конвенций предусматривается, что консул имеет право регистрировать брак согласно закону представляемого им государства (Болгария, Румыния, Швеция, Германия). Предусматривается уведомление местных органов о произведенной в консульстве регистрации брака. Для того чтобы обеспечить возможность заключения, действительность и признание консульских браков, совершенных на территории государства пребывания консула, между гражданами страны, направившей консула, и гражданами страны аккредитации консула либо гражданами третьего государства, необходимо наличие в консульской конвенции прямо предусмотренного на то согласия договаривающихся государств. Консульский брак как особый институт международного частного права известен также и многосторонним документам. Так, Кодекс Бустаманте гласит: «В странах, где это дозволено законом, браки, заключаемые перед дипломатическими или консульскими агентами обоих супругов, регистрируются согласно их личному закону...» (ст. 42).

Наличие соответствующей  договоренности между конкретными  государствами, зафиксированной в  международном соглашении, может  придать действительность на территориях  договаривающихся государств и так  называемым «смешанным» бракам, т.е. юридическим фактам совершения брака  в консульстве или дипломатическом  представительстве государства, назначившего консула или дипломата, в которых  одним лицом, вступающим в брак, выступает  гражданин государства, направившего консула, а другим — гражданин  третьего государства.

Из вышеизложенного следует, что консульские браки в силу постановлений консульских и  иных конвенций, а также норм национального  права соответствующих стран  признаются действительными как  в государстве, направившем консула, так и в государстве его  пребывания.

Однако категория консульских  браков в реальной жизни иногда может  порождать некоторые нетипичные обстоятельства юридического порядка. Например, применительно к российской действительности, когда граждане РФ имеют два вида паспорта — общегражданский  и заграничный, — заключение в  консульском учреждении брака российскими  гражданами на основании предъявления заграничного паспорта сопровождается выдачей документа о заключении брака, но не проставлением соответствующего штампа в паспорте, что всегда имеет  место в случаях заключения брака  в органах ЗАГС. Вследствие этого  супруги, вернувшись на Родину, должны «трансформировать» консульский брак в «обычный» и обратиться в  органы ЗАГС для соответствующего «завершению» его оформления. Если брак продолжает существовать и стороны заинтересованы в его «легализации» в РФ, они  осуществляют все необходимые действия. Однако нередко брачные отношения  либо обеими сторонами, либо одной из них уже не рассматриваются как  надлежащие, у сторон отсутствует  намерение их продолжать. Тогда для  них нет смысла производить «легализацию», поскольку это обусловит неизбежность последующих процедур по расторжению  брака. В результате стороны по консульскому браку предпочитают не производить соответствующего оформления в органах ЗАГС. Между тем факт заключения брака в консульстве не может не считаться основанием, образующим препятствие для последующего заключения брака с другим лицом. В конечном итоге пренебрежение подобными моментами в соответствующих обстоятельствах может привести к двубрачию (многоженству) и возникновению множества так называемых предварительных коллизионных вопросов.

Так, гражданин Болгарии заключил на Кубе брак с кубинской  гражданкой в консульстве Болгарии. Однако супруг не оформил данный брак в органах ЗАГС Болгарии. По прошествии времени, проживая в Российской Федерации, он вступил в брак с российской гражданкой в г. Москве. В браке  родились дети. Через несколько лет  кубинская гражданка, к тому времени  проживавшая в Испании и не приобретшая подданства этой страны (а значит, и права на социальное обеспечение), попав в автомобильную  катастрофу и получив серьезные  увечья, обратилась к своему мужу, по-прежнему проживавшему в России, за алиментами как полностью нетрудоспособная. Возникла проблема определения оснований  и размера алиментов, разрешение которой упиралось в действительность и недействительность соответствующего брака. В этом плане прежде всего возникает необходимость решения главных вопросов — во-первых, о семейном статусе кубинской гражданки и болгарского гражданина, и во-вторых, о законе, применимом к заключению брака и имущественным отношениям между супругами.

2. Расторжение  брака

2.1. Расторжение  брака в законодательствах зарубежных  стран

Вопрос о возможности  расторжения брака в разных странах  решается по-разному. При этом четко  прослеживается три основных подхода. В ряде государств (Испания, Ирландия, Аргентина, Колумбия) развод запрещен. В других развод допускается при  наличии строго определенных оснований, при этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается (Италия). В третьих развод допускается при наличии легальных  условий и оснований, в том  числе и по взаимному согласию супругов (Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия, Российская Федерация).

Развитие общества привело  в XX веке к расширению свободы разводов. В Европе дольше других сопротивлялись этому. Однако в Италии с 1970 г. стал действовать  закон, который разрешил расторжение  брака по строгому перечню оснований, исключая взаимное согласие супругов. Основаниями для развода здесь  считаются: осуждение одного из супругов к серьезному уголовному наказанию, раздельное проживание супругов не менее  пяти лет по условиям сепарации, неспособность  к брачной жизни, получение развода  за границей. Во Франции с 1975 г. в  качестве основания к разводу  признано взаимное согласие супругов при сохранении тем не менее такой  причины развода, как виновное поведение  одного из супругов. В Англии с 1971 г. также признано взаимное согласие супругов на развод после двухлетнего раздельного  жительства (сепарации, так называемого  отлучения от стола, судебного разлучения — separation, sйparation de corps). Правом Германии, Японии и многих других развитых странах допускается расторжение брака по взаимному согласию супругов в случае «окончательного и непоправимого расстройства брачной жизни». Нормы в области регулирования бракоразводных отношений в Швеции характеризуются значительной степенью либеральности и не требуют от суда выяснения причин, побудивших стороны прекратить брак, и осуществления примирительных процедур.

Законодательство США  не отличается единообразием. В ряде штатов расторжение брака допускается  по единственной причине — непоправимый его распад, в других необходимо наличие иных оснований, предусмотренных  законом (совершение доказанного правонарушения и т.д.). Во многих штатах установлено  требование оседлости в штате  — от нескольких часов (что нередко  используется для обхода закона в  целях более легкого получения  развода) до нескольких лет.

Иначе обстоит дело в государствах Азии и Африки, где господствует мусульманское право. Здесь определяющую роль играет волеизъявление мужчины. По шариату допускаются следующие  основные виды расторжения брака: развод «баин» — окончательный развод; развод «раджаа» — возвращение мужем  жены; «хаал» — подкуп женой мужа за предоставленный ей развод; «мубарат» — отречение от жены. В 15 немусульманских странах Азии и Африки существуют тенденции к расширению свободы разводов по европейскому варианту, но реальной силой здесь обладает обычное право, которое решает этот вопрос иначе.

Различия в законодательстве стран по вопросу расторжения  брака порождают ряд противоречий, юридических трудностей и, как следствие, «хромающих разводов».

2.2. Коллизионные вопросы расторжения брака в Международном частном праве. Признание разводов, совершенных за границей

Законодательство различных  стран разнообразно решает и вопрос о порядке расторжения брака. Большинство государств признает судебный порядок (США, Франция, ФРГ, Англия и др.).

При этом в Англии, например, суд должен выяснить, возможно ли воссоединение сторон. Если на любой стадии разбирательства суду станет ясно, что появилась возможность примирения и воссоединения сторон, то он вправе приостановить процесс на любой срок, который сочтет необходимым для попыток такого примирения. Если в результате оценки доказательств суд придет к выводу о непоправимости брака, он выносит решение о разводе.

Есть ряд стран, в которых  по взаимному согласию супругов допускается внесудебный порядок развода (Япония, Российская Федерация). В Дании и Норвегии брак расторгается решением короля или административного органа; в Ирландии и канадской провинции Квебек — решением парламента. Исходя из различий в законах можно выделить ряд коллизионных проблем расторжения брака в МЧП.

Проблема выбора права  в разрешении дел о прекращении  брака стоит одной из первейших: прежде чем приступить к процедуре расторжения брака, необходимо отыскать закон, который будет ее регулировать. При разрешении данного вопроса большинство стран применяют национальный закон разводящихся супругов, другие — закон места проживания супругов, третьи — закон страны суда. Например, в Англии и США используется закон постоянного места жительства супругов, во Франции — закон общего домицилия либо личный закон каждого супруга. Во многих странах данные привязки дополняют друг друга: если у супругов нет общего гражданства (личные законы не совпадают), то применяется закон общего места жительства в данный период времени, либо, если и его нет, — правопорядок последнего общего места жительства, если же у супругов не совпадают ни гражданство, ни место жительства, то применяется закон суда.

Например, решением от 27 ноября 1934 г. Кассационный суд Франции отклонил кассационную жалобу на постановление Апелляционного суда Рабата (Марокко), которое было вынесено по разводу двух швейцарских граждан. Согласно этому постановлению супругу было запрещено вторично вступать в брак до истечения одного года с даты прекращения рассматриваемого брака на основании применения его личного закона — права Швейцарии.