Источники (формы) права

             Тема: ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА

 

    1. Введение………………………………………………………………стр. 3

    2. Понятие  формы (источника) права………………………………….стр. 5

    3. Основные  формы (источники) права………………………………..стр. 8

   А) Правовой  обычай

   Б) Судебный  прецедент

   В) Нормативно - правовой договор

   Г) Правовая  доктрина

   Д) Священные  книги

   Е) Нормативно - правовой акт

   Ж) Принципы  международного права

   З) Правосознание

    4. Формы  (источники) права в Романо-германской  и англо-саксонской

       правовых семьях…………………………………………………… стр. 20

   А) Предисловие

   Б) Романо - германская правовая семья

   В) Англо  - саксонская правовая семья и  ее отличия от романо - германской

    5. Заключение…………………………………………………………….стр.30

    6. Список  использованной литературы…………………………………стр.32

 

 

 

 

                                    ВВЕДЕНИЕ

   Начиная  свою работу, мне кажется нужным  отметить, что преобразования и реформы последних лет не обошли и такой предмет, как теория государства и  права. Слишком очевиден разрыв между традиционно сложившимся содержанием монографий, учебников и учебных пособий и теми государственными и правовыми реальностями, которые характеризовали состояние и развитие человеческого общества вообще, российского общества в частности.

   Тема  данной курсовой работы является не только интересной, но и актуальной, т.к. по источнику явления судят и о самом явлении.«Учитывая предыдущие разработки, в том числе в дореволюционной литературе, наиболее распространенным является вывод, что понятие источник права – это синоним понятия формы права. Поэтому в учебных курсах по теории права можно встретить такое обозначение темы «формы (источники) права». В этом контексте говорится и о видах источников права. При этом имеется в виду разновидность формы права (акты государственных органов, прецедентные решения судов и т.д.)». Так ли это, я постараюсь разобраться уже в первой главе своей работы.

   Определив,  что есть источник права и  каково его отличие от формы  права, мы

  можем приблизиться и к понятию сущности права. Проблема источника права -

   едва  ли не самая дискуссионная  тема в правовой доктрине.

   На протяжении  длительной истории существования  права как социального

   института  развивались и изменялись взгляды  на форму права. И связано  это

   было  с разными условиями и потребностями того или иного этапа

   общественного  развития.

   Как для  действующего права, так и для  истории права основополагающее

   значение  имеет исследование источников  права. Отношение к правовым

   источникам (их изучение, публикации и т.  д.) — один из наиболее

   существенных  и выразительных показателей  уровня и состояния

   историко-правовой  науки и юриспруденции в целом.

   Наличие  надежных источников истории  права зависит от существования  в

   соответствующий  период организованного правительственного механизма и

   группы  образованных людей, например  священников, ученых или официальных

   лиц,  которые располагают возможностью  с определенной степенью точности

   регистрировать  состояние права.

 

   Итак, в  данной работе я бы хотела  провести исследования как формы

   (источники)  права в общем, так и источников  права конкретно в

   романо-германской  и англо-саксонской правовых семьях.

 

                        ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА

   Как целостное  явление социальной действительности  право имеет определенные

   формы  своего внешнего выражения. Отражая  особенности структуры содержания,

   они представляют  собой способы организации права  во вне.

   Нормативистами  под формой права понимается  объективированное закрепление  и

   проявление  содержания права в определенных актах государственных органов,

   решениях  судов, договорах, обычаях и  иных источниках. Те, кто, опираясь  на

   естественно-правовые  концепции, разделяют право и  закон, полагают, что

   право  - естественные, неотчуждаемые права - закрепляется, выражается в

   различных  рациональных построениях, в нравственных  началах (у тех, кто

   сводит  право к справедливости или  приплюсовывает справедливость  к закону и

   объявляет  эту совокупность правом). Ту же  часть права, которая идет от

   государства,  от власти путем установления  или признания правил поведения  и

   формально  закрепляется в различных актах  и иных источниках, приверженцы

   естественно-правовых  концепций обозначают как положительное,  позитивное

   или объективное  право. Сторонники психологической школы права (Л.

   Петражицкий  и его сторонники), в понимании  формы права предложили

   различать  и такие формы права, как  объективное и интуитивное право.  Формой

   интуитивного  права является сочетание неких  атрибутивных и императивных

   притязаний, проявляющих себя в комплексе,  в эмоциональной сфере адресата

   права.  Таким образом, одной из форм  права - интуитивному праву - придается

   чувственный  и рациональный характер. Но Л.  Петражицкий это определение

   формы  права использует для критики и противопоставления объективной,

   позитивной  форме права. Идет речь о  крестьянском, рабочем праве или  о

   «нашем»,  «моем», «чужом» праве и т.д.

   Но чаще  всего ученые выделяют внутреннюю  и внешнюю формы права. Под

   внутренней  формой права понимают его структуру, систему элементов,

   составляющих  содержание данного явления. Под  внешней — объективированный

   комплекс  юридических источников, формально  закрепляющих правовые явления  и

   позволяющих  адресатам правовых установлений  ознакомиться с их реальным

   содержанием  и пользоваться ими. Т.о., когда  говорят о форме права, как  о

   форме  внешнего выражения и закрепления  правовых предписаний, то речь  идет

   об источниках  права, а когда говорят о  его структуре организации

   внутреннего содержания правовой системы, то имеется ввиду структура права.

   Но есть  и другие мнения о понятии  "источник права". Например, Н.  М.

   Коркунов  еще в начале века определил  его как форму, в которой

   объективировано  правило поведения — юридическая  норма. Иначе, рассуждал

   он, откуда  субъекты "взаимных отношений"  могут узнать, что является

   общеобязательным, что надо соблюдать и на  что можно притязать? В качестве

   иллюстрации  автор приводил обычай, судебную  практику и государственный

   закон.  При этом он категорически отрицал, что "право творится законом",

   т.е. государственной  властью.

   Наш современник  С. С. Алексеев, напротив, соглашаясь  с тем, что источник

   права  всегда институционализирован в  виде той или иной правовой  формы,

   саму  эту форму характеризует как результат правотворческой деятельности

   государства. "Объективированный в документальном  виде акт правотворчества,

   — утверждает  он, — является юридическим источником  соответствующих

   юридических  норм и одновременно формой  их юридически официального бытия,

   существования".

   Большинством  ученых же принято, что термин  «источник права» употребляется

   в таких  значениях, как:

   1) источник  права в материальном смысле:

   здесь  под источником понимают совокупность  тех материальных условий жизни

   общества, в результате которых появляются  правовые нормы;

   2) источник  права в идеальном смысле:

   это философские,  религиозные, политические, моральные  и другие идеи и

   концепции,  которые отразились в правовой  норме;

   3) в историческом смысле:

   это исторические  памятники права (напр. «Салическая  Правда», «Русская

   Правда»  и другие исторические документы,  в которых фиксировались правовые

   нормы);

   4) в юридическом  смысле:

   форма  внешнего выражения и закрепления  правовых предписаний, т.е. внешняя

   форма  права

   5) в политическом  смысле

   это источники  позитивного права

   Термин  «источник права» имеет также  философский смысл, который указывает

   на то, какие по своему характеру  (либеральные, консервативные и  пр.)

   философские идеи легли в основу той или иной правовой системы.

   Профессор  Л.А. Морозова выделяет источники  права в материальном, идеальном

   смысле  и юридическом (формальном) смыслах.  Под источниками права в

   материальном  смысле понимаются материальные условия жизни общества или

   способ  бытия людей. Иногда данные  источники права называют социальной

   основой  права. Источник права в идеальном  смысле предполагает те

   философские  идеи, которые легли в основу  данной правовой системы. Источник

   права в формальном,  или юридическом,  смысле означает различные способы

   внешнего  выражения норм права. Формальные  источники являются носителями

   информации  о правилах, моделях поведения  субъектов права.

                        ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА

                              1. Правовой обычай

   Исторически  первым источником права был  обычай - правило поведения,

   ставшее  юридической нормой вследствие  его общего значения и длительного

   фактического  применения. Обычай связан с традицией и способен передаваться

   от поколения  к поколению.

   Правовым  обычаем называется санкционированное  государством правило

   поведения,  которое ранее сложилось в  результате длительного повторения

   людьми  определенных действий, благодаря  чему закрепилась как устойчивая

   норма.  Таким образом, правовым обычай  становится после того, как получает

   официальное  одобрение государства. Государство  санкционирует только такие

   обычаи, которые отвечают его интересам.  Дошедшие до нас крупные

   законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это

   сборники  правовых обычаев. Кроме того, примером древних правовых обычаев

   являются  такие источники рабовладельческого  права, как Законы XII таблиц

   (Древний  Рим V в. до н. э.), Законы Драконта (Афины VII в. до н. э.) и др.

   Природа  правового обычая характеризуется  следующими особенностями.

   Правовой  обычай, как правило, носит локальный  характер, т.е. применяется в

   рамках  сравнительно небольших общественных  групп людей. Юридические обычаи

   часто  тесно связаны с религией.

   Правовой  обычай отличается определённостью  правила поведения, непрерывным

   и единообразным  характером его соблюдения. И,  по-видимому, не следует

   полагать, что правовые обычаи - архаичное  явление, потерявшее в настоящее

   время  всякое значение. Как свидетельствуют  новейшие исследования, правовые

   обычаи  широко применяются при регулировании  общественных отношений

   (особенно  земельных, наследственных, семейно-брачных)  в государствах

   Африки, Азии, Латинской Америки.

   Обычай  по природе своей носит консервативный  характер. Он закрепляет то,

   что сложилось  в результате длительной общественной  практики. Нередко

   обычай  отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную

   нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи в

   целях  социальной безопасности и личного  благополучия граждан государство

   вполне  оправданно запрещает.

   Государство  к различным обычаям относится  по-разному: одни запрещает,

   другие  одобряет и развивает.

   В настоящее  время обычай постепенно вытесняется  (особенно в

   романо-германской  правовой семье) другими нормативно-правовыми  формами,

   прежде  всего, законом. Но поскольку  государственно-нормативное

   регулирование  не может охватить все общественные отношения, подлежащие

   такому  регулированию, обычай сохраняет  свое значение в отдельных  отраслях

   частного  и, в меньшей степени, публичного  права. Так, ст.5 ГК РФ признает

   в качестве  источника предпринимательского  права обычай делового оборота,

   под которым понимается «сложившиеся и широко применяемое в какой-либо

   области  предпринимательской деятельности  правило поведения, не

   предусмотренное  законодательством, независимо от  того, зафиксировано ли

   оно в  каком-либо документе». При этом  обычаи делового оборота не

   применяются,  если они противоречат «обязательным  для участников

   соответствующего  отношения положениям законодательства  или договору».

   Кроме  того, мы можем найти несколько  статей из Кодекса торгового

   мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или