Понятие и виды отдыха

Второй тип – это компенсация за неиспользованный отпуск, выплачиваемая при увольнении или вместо дополнительного отпуска (сверх 28 дней). Об этом говорится в ст. 126 ТК РФ.

Согласно ст. 126 ТК РФ, часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

В Трудовом кодексе также установлено, что не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных ТК РФ).

Пример из судебной практики.

«Истец Ч. обратилась в Преображенский районный суд г. Москвы с иском к ответчику ООО «Ремкомплектстрой» о признании приказа от..... года № 61 об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации причиненного морального вреда.

Требования мотивированы тем, что в нарушение требований ст. 261 ТК РФ ее уволили с работы с..... года по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Уведомление о сокращении занимаемой должности она не получала, узнала о своем сокращении после того, как сообщила руководителю о своей беременности. При увольнении ей не выплачена заработная плата за...... года, не произведен расчет за неиспользованный отпуск.

Судебная коллегия не может согласиться с решением суда в части взыскания с ответчика в пользу истца компенсации за неиспользованный отпуск в размере ****, за период с..... года по..... года.

Согласно ч. 3 ст. 126 ТК РФ не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

Правило ч. 3 ст. 126 ТК РФ применимо в случаях, когда отпуск может быть предоставлен в натуре.

Принимая во внимание, что истец восстановлена на работе в прежней должности, то есть трудовые отношения сторон продолжаются, то истец имеет право на получение ежегодного отпуска, поэтому вывод суда первой инстанции о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск является ошибочным, поскольку в силу норм ТК РФ замена ежегодного отпуска, денежной компенсацией не допускается.

С учетом изложенного решение суда в данной части не может быть признано законным и обоснованным как принятое с нарушением норм материального права, в связи с чем решение суда в данной части подлежит отмене, с вынесением нового об отказе в удовлетворении требований о взыскании компенсации за неиспользованный ежегодный отпуск»97.

В соответствии со статьей 136 ТК РФ отпускные должны выплачиваться за три дня до начала отпуска.

Поскольку законодатель не детализировал в данной статье вид отпуска, этот порядок распространяется на все отпуска, в том числе и дополнительные.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1. Под отпуском в трудовом законодательстве понимается время непрерывного отдыха работника в течение нескольких дней подряд с сохранением места работы (должности) и преимущественно с сохранением средней заработной платы.

2. Право на отпуск закреплено в ст. 37 Конституции РФ: работающему по трудовому договору гарантируется установленная законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемые ежегодные отпуска. Это гарантированное Конституцией РФ право работника на отпуск отражено в ст. 114 ТК РФ, где сказано, что работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 124 ТК РФ).

3. Ежегодные оплачиваемые отпуска  бывают двух видов: ежегодный  основной отпуск (ст. 115 ТК РФ); ежегодный дополнительный отпуск (ст. 116 ТК РФ). Существуют также отпуска без сохранения заработной платы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В ходе проведенного исследования были выявлены следующие проблемы и предложены пути их решения:

1. Существует дискуссия о том, что не все внутрисменные перерывы относятся к времени отдыха. Например, некоторые ученые считают, что перерывы для кормления ребенка имеют особое целевое назначение и выходят за рамки института – время отдыха. Более того, законодатель вынес данный внутрисменный перерыв за пределы раздела V ТК РФ. Думается, что данная точка зрения является спорной, так как перерывы для кормления ребенка являются особенностью организации труда, в частности, женщин. Поэтому, так как женщина освобождена от исполнения трудовых обязанностей во время кормления ребенка, значит, что данный перерыв включается во время отдыха и ему может соответствовать только один вид отдыха – специальный перерыв в течение рабочего дня (смены).

С учетом сказанного представляется, что подобное правило целесообразно включить в ст. 109 ТК РФ, посвященную специальным перерывам для обогревания и отдыха, либо дать в качестве самостоятельной статьи, поместив ее после ст. 254 ТК РФ как норму, направленную на улучшение условий труда беременных женщин и матерей, имеющих детей в возрасте до полутора лет.

2. Формулировка названия ст.109 ТК РФ «Специальные перерывы для обогревания и отдыха» логически не соответствует ее содержанию. Первая ее часть посвящена не только тем перерывам, которые обозначены в названии, но и специальным перерывам, предоставление которых обусловлено технологией и организацией производства и труда. Это влечет за собой необходимость замены названия ст. 109 ТК РФ следующими формулировками: «Специальные перерывы для обогревания, отдыха и иных целей» или «Специальные перерывы». Отсутствие законодательно закрепленных определений мешает исследованию остальных проблем данной тематики, создает затруднения в трактовке видов перерывов, а в конечном счете – субинституту полного развития на теоретическом и практическом уровне.

3. На наш взгляд, специальный  перерыв для обогревания и  отдыха – это перерыв, предусматривающий предоставление работникам в течение рабочего времени для обогрева и отдыха, применяемый на отдельных видах работ, обусловленных технологией и организацией производства и труда.

4. Ежедневный (междусменный) отдых не урегулирован в ТК РФ, также, не установлена минимальная продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха. На наш взгляд, необходимо внесение в раздел V ТК РФ статьи, регламентирующей понятие и продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха.

Ежедневный (междусменный) отдых – это время с момента окончания работы и до ее начала на следующий день (смену). Минимальная продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха, которая вместе со временем перерыва для отдыха и питания должна быть не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху рабочий день (смену). Конкретная продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем.

5. Пробелом является правило ч. 3 ст. 112 ТК РФ, предписывающее работникам (за исключением работников, получающих должностной оклад) за выходные и праздничные дни, в которые они привлекались к работе, выплачивать дополнительное вознаграждение. Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором.

ТК РФ не отвечает на вопрос: каким должно быть дополнительное вознаграждение работникам, не получающим должностной оклад, если размер и порядок его выплаты не предусмотрены коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, трудовым договором?

Данные работники имеют право на получение дополнительного вознаграждения, однако в отсутствие локального нормативного акта или условия договора (соглашения), устанавливающих его размер, реализовать свое право работники не смогут. Думается, ст. 112 ТК РФ должна определять минимальный размер указанного вознаграждения.

6. На наш взгляд, статья 113 нуждается  в совершенствовании, так как  содержит нормы, относящиеся к отдельным категориям работников. В частности:

- привлечение к работе в выходные  и нерабочие праздничные дни  творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором;

- привлечение к работе в выходные  и нерабочие праздничные дни  инвалидов, женщин, имеющих детей  в возрасте до трех лет, допускается  только при условии, если это  не запрещено им по состоянию  здоровья в соответствии с  медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Данные положения логично было бы исключить из статьи 113 и предусмотреть:

- в разделе XII ТК РФ (соответственно в статье 351 и главе 41);

- в отношении инвалидов - в Федеральном  законе от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации».

7. В юридической литературе высказываются различные мнения по вопросу о том, является ли право на отпуск основным конституционным правом работников или оно – лишь составная часть права на отдых. Право на отпуск выделено в Конституции РФ для того, чтобы подчеркнуть, что данное право возникает именно в рамках трудового правоотношения (у лиц, работающих по трудовому договору).

При реализации этого права не возникает отдельного, независимого правоотношения. Данное право реализуется в составе единого трудового правоотношения, вступая в которое работник получает юридически обеспеченную возможность требовать от конкретного работодателя освобождения от работы на определенное количество дней. Право на отпуск является неотъемлемой частью правового статуса лица, состоящего в трудовых правоотношениях, а следовательно, не может существовать и реализовываться в рамках иных правоотношений.

8. В рамках изучения правовой природы отпусков без сохранения заработной платы можно сделать вывод о том, что в настоящий момент ни на законодательном уровне, ни в научной литературе не содержится понятия «отпуска без сохранения заработной платы». Потому, используя правила формальной логики, данное понятие обоснованно выводится исходя из определения «отпуск».

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

1. Нормативно–правовые акты и нормативные договоры

1. Всеобщая декларация прав человека (Принята 10.12.1948 Генеральной Ассамблеей ООН) // Международная защита прав и свобод человека. Сборник документов.– М.: Амалфея, 2013.
2. Об экономических, социальных и культурных правах: Международный пакт от 16.12.1966 // Сборник международный договоров, ратифицированных СССР и Российской Федерацией. М.: Статут, 2012.
3. О ежегодных оплачиваемых отпусках: Рекомендация № 47 Международной организации труда (Принята в г. Женеве 24.06.1936 на 20–ой сессии Генеральной конференции МОТ) // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда. М.: Статут, 2011.
4. Об охране материнства: Рекомендация № 95 Международной организации труда (Принята в г. Женеве 28.06.1952 на 35–ой сессии Генеральной конференции МОТ) // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда. М.: Статут, 2011.
5. О минимальных нормах социальной политики на зависимых территориях (дополнительные положения)» (Принята в г. Париже 05.11.1945 на 27–ой сессии Генеральной конференции МОТ): Рекомендация Международной организации труда // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда. М.: Статут, 2011.
6. Об оплачиваемых отпусках: Рекомендация №98 Международной организации труда (Принята в г. Женеве 23.06.1954 на 37–ой сессии Генеральной конференции МОТ) // Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда. М.: Статут, 2011.
7. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6–ФКЗ, от 30.12.2008 № 7–ФКЗ, от 05.02.2014 №2–ФКЗ, от 21.07.2014 № 11–ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. – 2014. – № 31. – Ст. 4398.
8. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197–ФЗ (ред. от 01.12.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – №1 (ч. 1). – Ст. 3.
9. О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации: Федеральный закон от 30.06.2006 № 90–ФЗ (ред. от 20.04.2007)  // Собрание законодательства РФ. – 2006. – №27. – Ст. 2878.
10. О муниципальной службе в Российской Федерации: Федеральный закон от 02.03.2007 №25–ФЗ (ред. от 04.03.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2007. – № 10. – Ст. 1152.
11. О государственной гражданской службе Российской Федерации: Федеральный закон от 27.07.2004 № 79–ФЗ (ред. от 02.04.2014)  // Собрание законодательства РФ. – 2004. – № 31. – Ст. 3215.
12. О социальной защите инвалидов в Российской Федерации: Федеральный закон от 24.11.1995 № 181–ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Собрание законодательства РФ. – 1995. – №48. – Ст. 4563.
13. О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях: Закон РФ от 19.02.1993 № 4520–1 (ред. от 24.07.2013) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – №16. – Ст. 551.
14. О статусе судей в Российской Федерации: Закон РФ от 26.06.1992 № 3132–1 (ред. от 28.11.2013) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1992. – №30. – Ст. 1792.
15. О прокуратуре Российской Федерации: Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202–1 (ред. от 21.07.2014) // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. – 1992. – №8. – Ст. 366.
16. Об утверждении Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях: Постановление Правительства РФ от 11.12.2002 № 884 (ред. от 30.09.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – №51. – Ст. 5081.
17. Об утверждении перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле– и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 28.04.2007 № 252 // Собрание законодательства РФ. – 2007. – №19. – Ст. 2356.
18. Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы: Постановление Правительства РФ от 10.12.2002 № 877 (ред. от 01.02.2005) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – №50. – Ст. 4952.
19. Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда: Постановление Правительства РФ от 20.11.2008 № 870 (ред. от 28.06.2012) // Собрание законодательства РФ. – 2008. – №48. – Ст. 5618.
20. О порядке предоставления мер социальной поддержки гражданам, подвергшимся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС и ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне, в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также выплаты пособия на погребение граждан, погибших (умерших) в связи с Чернобыльской катастрофой: Постановление Правительства РФ от 03.03.2007 № 136 // Собрание законодательства РФ. – 2007. – №11. – Ст. 1327.
21. Об установлении врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) ежегодного дополнительного оплачиваемого 3–дневного отпуска за непрерывную работу в этих должностях: Постановление Правительства РФ от 30.12.1998 № 1588 // Собрание законодательства РФ. – 1999. – №2. – Ст. 300.
22. Об утверждении Порядка исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю: Приказ Минздравсоцразвития РФ от 13.08.2009 № 588н // Российская газета. – 2009. – №188.
23. Об утверждении положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников рыбохозяйственного комплекса, имеющих особый характер работы: Приказ Госкомрыболовства РФ от 08.08.2003 № 271 // Российская газета. – 2003. – №197.
24. Об утверждении положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников, осуществляющих управление воздушным движением гражданской авиации Российской Федерации: Приказ Минтранса РФ от 30.01.2004 №10  // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2004. – №11.
25. Об утверждении Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей: Приказ Минтранса России от 20.08.2004 N 15 (ред. от 24.12.2013) // Российская газета. – 2004. – №248.
26. Об утверждении положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников плавающего состава судов внутреннего водного транспорта: Приказ Минтранса РФ от 16.05.2003 № 133 // Российская газета. – 2003. – №181.
27. О применении трудового законодательства в случае сдачи работником крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, а также при предоставлении работникам в течение рабочего времени специальных перерывов: Письмо Роструда от 11.04.2012 № ПГ/2181-6-1 // Официальные документы в образовании. – 2012. – №23.
28. Расчет отпускных: Письмо Роструда от 01.03.2007 № 475–6–0 // Нормативные акты для бухгалтера. – 2007. – №6.
29. Об утверждении списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день: Постановление Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 № 298/П–22 (ред. от 29.05.1991) // СПС «Консультант Плюс».