Понятие и виды отдыха

Ежегодные оплачиваемые отпуска бывают двух видов:

– ежегодный основной отпуск (ст. 115 ТК РФ);

– ежегодный дополнительный отпуск (ст. 116 ТК РФ).65

Отпуск – это непрерывный ежегодный отдых в течение установленного количества дней, который предоставляется работникам для отдыха и восстановления сил с сохранением средней заработной платы. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск принадлежит каждому работнику независимо от срока заключенного трудового договора, организационно–правовой формы организации, где он трудится, должности, профессии или специальности работника, обусловленной трудовым договором. Право на отпуск имеют все работники, в том числе и совместители, а также надомники и другие лица, работающие по трудовому договору у отдельных граждан66.

Обратимся к судебной практике.

В соответствии со ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях временной нетрудоспособности работника, исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы, в других случаях, предусмотренных законодательством, локальными нормативными актами. Из указанной правовой нормы следует, что перечень оснований для переноса и продления ежегодного оплачиваемого отпуска, закрепленный в ст. 124 ТК РФ, не является исчерпывающим.

В связи с чем вывод о том, что при отсутствии у работодателя прямой обязанности, установленной законом, на перенос или продление отпуска отказ в таком переносе по соглашению сторон является правомерным, неверен, нарушает право работника на отдых.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 10.02.2012 отменено решение Мещанского районного суда г. Москвы от 22.09.2011, дело возвращено на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

Отменяя решение суда, судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда указала следующее: «П. работает в должности электромеханика в филиале ОАО «РЖД Северная железная дорога» Структурное подразделение Северная дирекция инфраструктуры Архангельская дистанция сигнализации, централизации и блокировки на основании трудового договора N 01/ШЧ-9 от 17.10.2003. Является студентом заочного отделения Северного государственного медицинского университета.

Согласно справке-вызову N 65 от 28.01.2011, выданной Северным государственным медицинским университетом в период с 07.02.2011 по 06.06.2011, П. должен был быть предоставлен дополнительный отпуск с сохранением среднего заработка для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов (л.д. 18).

Статья 1 ТК РФ устанавливает, что целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей. Установление государственных гарантий по обеспечению прав работников и работодателей, осуществление государственного контроля (надзора) за их соблюдением в силу ст. 2 ТК РФ является одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений.

Определение понятия гарантии содержится в ст. 164 ТК РФ, в соответствии с которой гарантия - это средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений, а компенсации - денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами.

Случаи предоставления гарантий и компенсаций установлены ст. 165 ТК РФ, в соответствии с которой одним из случаев предоставления гарантий является совмещение работы с обучением.

В соответствии со ст. 173 ТК РФ, устанавливающей гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях высшего профессионального образования, и работникам, поступающим в указанные образовательные учреждения, работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения высшего профессионального образования независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения, успешно обучающимся в этих учреждениях, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - четыре месяца. Из правового смысла вышеуказанных правовых норм следует, что работодатель обязан предоставить работнику, успешно обучающемуся по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющем государственную аккредитацию независимо от их организационно-правовых форм, дополнительный отпуск с сохранением среднего заработка для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - четыре месяца.

Согласно справке-вызову, выданной Северным государственным медицинским университетом, в период с 07.02.2011 по 06.06.2011 П. должен был быть предоставлен дополнительный отпуск с сохранением среднего заработка для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов.

На основании представленной истцом справки-вызова приказом N 24 от 31.01.2011 П. в связи с тем, что у него с 11.04.2011 наступило право на ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней и на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск на 19 календарных дней за период работы с 20.10.2010 по 19.10.2011, ему был предоставлен учебный отпуск с сохранением среднего заработка на 63 календарных дня с 07.02.2011 по 10.04.2011. Приказом N 85 от 14.03.2011 истцу был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск на 19 календарных дней, а приказом N 151 от 03.05.2011 ему был предоставлен учебный отпуск с сохранением среднего заработка на 8 календарных дней с 30.05.2011 по 06.06.2011. Таким образом, истцу был предоставлен учебный отпуск с сохранением среднего заработка всего на 71 день вместо положенных четырех месяцев, т.е. было нарушено право истца, предусмотренное ст. 173 ТК РФ, на получение отпуска сроком 4 месяца для защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов.

В заявлении от 30.03.2011 г. истец просил перенести дату начала ежегодного отпуска, запланированного на 11.04.2011, на 08.06.2011 и дату начала дополнительного отпуска, запланированного на 11.05.2011, на 06.07.2011 в связи с тем, что находится в учебном отпуске. В этом же письме истец сообщал о том, что о времени начала отпуска его известили письмом 16.03.2011 в период нахождения в учебном отпуске. Из заявления истца следует, что с графиком отпусков он ознакомлен не был. Указанный довод истца ответчиком не оспорен и не опровергнут.

Статья 125 ТК РФ предусматривает, что отзыв работника из отпуска допускается только с его письменного согласия.

В соответствии со ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях временной нетрудоспособности работника, исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы, в других случаях, предусмотренных законодательством, локальными нормативными актами. Из указанной правовой нормы следует, что перечень оснований для переноса и продления ежегодного оплачиваемого отпуска, закрепленный в ст. 124 ТК РФ, не является исчерпывающим.

Учитывая изложенное, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда о том, что при отсутствии прямой обязанности работодателя, установленной законом на перенос или продление отпуска, а также отказ ответчика в таком переносе по соглашению сторон, действия ОАО «РЖД Северная железная дорога» не могут быть признаны противоречащими действующему законодательству и не могут рассматриваться как ущемление либо нарушение права на отдых.

Кроме того, действующим законодательством не предусмотрено разделение отпуска, предусмотренного ст. 173 ТК РФ, на части.

При таких обстоятельствах решение суда нельзя признать законным и оно подлежит отмене.

Судебная коллегия не имеет возможности принять новое решение по делу, поскольку одним из требований истца является требование о предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска и дополнительного оплачиваемого отпуска с 28.11.2011 по 13.01.2011. Однако на период рассмотрения дела судебной коллегией указанный в заявлении об уточнении исковых требований срок предоставления отпуска истек.

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, определить значимые для дела обстоятельства, проверить доводы сторон, дать надлежащую оценку представленным доказательствам и с учетом установленных по делу обстоятельств вынести решение в соответствии с требованиями закона».67

Право на оплачиваемый отпуск имеют временные и сезонные работники. Учитывая, что срок работы временных работников ограничен 2 или 4 мес., а сезонных – 6, основной формой реализации для них права на отпуск, предусмотренной комментируемой статьей, является получение денежной компенсации.

Ежегодный отпуск предоставляется 1 раз в каждом году работы. Рабочий год обычно не совпадает с календарным и исчисляется с момента заключения трудового договора с организацией.

В период пребывания в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (ст. 81 ТК). Работник не лишается права подать работодателю заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор во время отпуска.

За время отпуска работник получает оплату. Причем выплата среднего заработка работнику производится в соответствии со ст. 136 ТК накануне ухода работника в отпуск, но не позднее 3 дней до его начала. Средний дневной заработок для оплаты отпуска исчисляется в соответствии со ст. 139 ТК за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпуска работнику, который заключил трудовой договор на срок до 2 месяцев, определяется путем деления начисленной суммы заработной платы на число рабочих дней по календарю 6–дневной рабочей недели.

За работником, находящимся в отпуске, сохраняются трудовой стаж и все льготы и преимущества. Во время отпуска не допускается перевод его на другую работу, изменение существенных условий труда.

При разработке положения об отпусках, правил внутреннего трудового распорядка можно использовать рекомендательные нормы международного трудового права, которые содержатся в следующих актах МОТ: Конвенция N 52 «Относительно ежегодных оплачиваемых отпусков» (24 июня 1936 г.); Рекомендация N 47 «О ежегодных оплачиваемых отпусках» (24 июня 1936 г.)68; Рекомендация N 74 «О минимальных нормах социальной политики на зависимых территориях (дополнительные положения)» (5 ноября 1945 г.)69; Рекомендация N 98 «Об оплачиваемых отпусках» (23 июня 1954 г.)70; и др.

Ежегодный отпуск – это общее понятие, которое включает все виды оплачиваемых отпусков, предоставляемых в соответствии с законодательством о труде, иными нормативными правовыми актами о труде и соглашениями о труде. Ежегодный оплачиваемый отпуск – это сумма основного и дополнительного отпусков, на которые имеет право работник независимо от места работы и организационно–правовой формы предприятия. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Нерабочие праздничные дни не включаются в число календарных дней отпуска (ст. 112 ТК), если они приходятся на период отпуска. Выходные дни, например воскресенье, в число календарных дней отпуска включаются (ст. 120 ТК). Работнику, работающему неполное рабочее время, должен быть предоставлен ежегодный основной отпуск той же продолжительности, как и работнику, выполняющему аналогичную работу с рабочим временем нормальной продолжительности.

«Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется муниципальному служащему продолжительностью 30 календарных дней. Для муниципальных служащих, замещающих должности муниципальной службы отдельных групп должностей муниципальной службы, законами субъектов Российской Федерации может устанавливаться ежегодный основной оплачиваемый отпуск большей продолжительности» (ст. 21 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации»71).

В соответствии со ст. 46 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»72 ежегодный оплачиваемый отпуск гражданского служащего состоит из основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков.

Гражданским служащим, замещающим высшие и главные должности гражданской службы, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 35 календарных дней. Гражданским служащим, замещающим должности гражданской службы иных групп, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней.

Удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются также: инвалидам – не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»73); гражданам, занятым на работах с химическим оружием, – 49 или 56 календарных дней; работникам предприятий, учреждений, организаций государственной и муниципальной системы здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ–инфицированных, – 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда). Ежегодные дополнительные отпуска устанавливаются и для других категорий работников74.