Основания, условия и порядок производства допроса эксперта на стадии предварительного расследования

- соблюдать порядок в судебном разбирательстве.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2. ОСНОВАНИЯ, УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ДОПРОСА ЭКСПЕРТА НА СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ

 

§ 1. Юридические основания производства допроса эксперта

 

Статус эксперта в уголовном процессе не будет разъяснен всесторонне, если мы не коснемся специфики допроса указанного субъекта уголовного процесса. Институт допроса эксперта появился в УПК РФ 2001 г. В связи с его отсутствием в ранее действовавшем уголовно-процессуальном законодательстве, он остается недостаточно исследованным в юридической литературе. Допросу эксперта сейчас посвящена специальная статья закона — ст. 205 УПК РФ, которая состоит из трех частей.

Часть 1 этой статьи посвящена фактическим основаниям и общим условиям, без соблюдения которых допрос эксперта «следователь» проводить не вправе. Но почему здесь речь идет лишь о «следователе»? Потому что в настоящей статье речь идет только о следователе. О нем и только о его правовом статусе пишет большинство ученых, комментируя содержание ст. 205 УПК РФ23(разъясняя уголовно-процессуальный институт — производство допроса эксперта на стадии предварительного расследования). Правда, некоторые процессуалисты вообще не упоминают о лице, производящем допрос эксперта24 , или же вспоминают еще и о дознавателе 25 (должностном лице, назначившем экспертизу)26. Но только ли следователь вправе допросить эксперта, и соответственно, только ли на него распространяются правила ст. 205 УПК РФ? Несомненно, не только следователь. На производство рассматриваемого следственного действия уполномочено любое должностное лицо, осуществляющее предварительное расследование.

Исходя из содержания ч. 1 ст. 205 УПК РФ, проведение допроса эксперта — право следователя (дознавателя и др.). Даже в случае признания им необходимости разъяснения данного экспертом заключения, при поступившем соответствующем ходатайстве, окончательное решение о производстве допроса эксперта принимает следователь (дознаватель и др.). Законодатель и в предложенной ситуации позволяет следователю (дознавателю и др.) принять все возможные законные меры для получения необходимых разъяснений иным, помимо допроса эксперта, путем. Такие сведения, к примеру, могут быть получены путем производства дополнительной и (или) повторной экспертизы, допроса специалиста и др.

Допрос эксперта возможен при наличии одного из поводов:

- по «собственной инициативе», то есть по инициативе самого следователя (дознавателя и др.);

- по ходатайству лиц, указанных в ч. 1 ст. 206 УПК РФ. Под «инициативой» понимается основанное на внутреннем убеждении в необходимости проведения допроса, волеизъявление следователя (дознавателя и др.), результатом которого стало принятие процессуального решения о вызове эксперта для дачи показаний либо же о прибытии к эксперту для производства допроса по месту его нахождения.

«Инициатива» следователя (дознавателя и др.), также как и само процессуальное решение о необходимости допроса эксперта, в виде отдельного документа законодатель оформлять не требует. Тем не менее, нами рекомендуется фиксировать таковые («инициативу» и процессуальное решение) в вводной части протокола допроса эксперта.

Вторым поводом к началу допроса эксперта законодатель называет «ходатайство» лиц, указанных в ч. 1 ст. 206 УПК РФ. В части 1 ст. 205 УПК РФ говорится о наличии одного из поводов проведения допроса эксперта — первого «либо» второго. Союз «либо» не следует понимать буквально. Несмотря на использованную законодателем формулировку, допрос эксперта может быть произведен и тогда, когда одновременно имеет место как ходатайство кого-либо из лиц, указанных в ч. 1 ст. 206 УПК РФ, так и инициатива проведения допроса эксперта, исходящая от следователя (дознавателя и др.).

Под ходатайством, о котором идет речь в ч. 1 ст. 205 УПК РФ, понимается обращенная к осуществляющему уголовный процесс должностному лицу просьба одного или нескольких лиц, перечисленных в ч. 1 ст. 206 УПК РФ, о производстве допроса конкретного эксперта в целях дачи последним разъяснений подготовленного им экспертного заключения.

Такие ходатайства могут быть выражены как в письменной, так и в устной форме. Между тем в любом случае они должны найти свое отражение в материалах уголовного дела. Письменное ходатайство к таковым (к материалам уголовного дела) приобщается. Содержание устного ходатайства рекомендуется заносить в протокол допроса эксперта (ч. 1 ст. 120 УПК РФ).

Согласно ст.121 УПК РФ ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня его заявления.

Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении следователь (дознаватель и др.) обязан вынести постановление27, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Решение по ходатайству может быть обжаловано в порядке, установленном главой 16 УПК РФ (ст. 122 УПК. РФ).

Ходатайство о допросе эксперта вправе заявлять лица, перечисленные в ч. 1 ст.206 УПК РФ. Соответственно, рассматриваемым правом наделены подозреваемые, обвиняемые и их защитники. При этом следует иметь ввиду, если до привлечения лица в качестве обвиняемого была произведена судебная экспертиза, то сразу же после предъявления лицу обвинения, во время первого допроса в качестве обвиняемого следователь (дознаватель и др.) обязан ему предоставить возможность ознакомиться с заключением судебной экспертизы и заявить ходатайство о допросе эксперта для разъяснения данного экспертом заключения. Об названном факте должно быть отмечено в протоколе допроса обвиняемого.

Это же правило распространяется на подозреваемого и защитника. Если судебная экспертиза была произведена до того, как лицо стало обладать статусом подозреваемого (до задержания или применения меры пресечения, когда уголовное дело было возбуждено не в отношении конкретного человека) или до того как участвующий в уголовном деле защитник был допущен в процесс, то сразу же во время первого допроса в качестве подозреваемого или участия в следственном (ином процессуальном) действии в качестве защитника, указанным участникам уголовного процесса должны предоставить возможность ознакомиться с заключением судебной экспертизы и реализовать предусмотренные ст. 205 УПК РФ, а также ст. 198 и 206 УПК РФ права. Об указанном факте должно быть отмечено в данном протоколе допроса подозреваемого, а применительно к защитнику — в протоколе процессуального действия, в процессе которого он был ознакомлен с заключением эксперта.

Предоставление возможности обвиняемому (защитнику) ознакомиться с заключениями эксперта или его сообщением о невозможности дать заключение, а также протоколом допроса эксперта лишь во время ознакомления со всеми материалами уголовного дела по окончанию предварительного расследования является нарушением требований уголовно-процессуального закона и права обвиняемого на защиту.

Следователь (дознаватель и др.) вправе допросить эксперта по ходатайству лица, о котором упоминается ч. 1 ст. 206 УПК РФ. Здесь говорится лишь о подозреваемых, обвиняемых и их защитниках.

Могут ли другие субъекты уголовного процесса заявить такое же ходатайство? Исходя из положений, закрепленных в ч. 1 ст. 119 УПК РФ, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, а также гражданский истец, гражданский ответчик, их представители вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица соответственно. При соблюдении изложенных здесь условий любой из вышеуказанных участников уголовного процесса может заявить ходатайство о допросе эксперта.

Можно было бы согласиться с К.Б. Калиновским, который считает, что «ходатайство могут заявить все, кто вправе знакомиться с заключением эксперта»28. Трудно также что-либо возразить Б.И. Сазонову, когда он пишет, что «инициативу в производстве допроса эксперта могут проявить... свидетель или потерпевший, если в отношении их проводилась экспертиза»29. Инициативу проявить (ходатайство заявить) они могут. Однако, исходя из буквального толкования ч. 1 ст. 206 УПК РФ в комплексе с ч. 1 ст. 205 УПК РФ, такое ходатайство не будет выступать поводом для производства допроса эксперта. Оно лишь служить цели акцентирования внимания следователя (дознавателя и др.) на обстоятельства, о которых сообщается в данном ходатайстве. Если мотивировка ходатайства будет убедительной, следователь (дознаватель и др.) по собственной инициативе (а не по заявленному свидетелем или потерпевшим ходатайству) вправе произвести допрос эксперта.

Анализ круга субъектов, ходатайство которых может выступать поводом для принятия решения о допросе эксперта, будет не полным, если молчанием обойти правила ч. 2 ст. 198 УПК РФ.

В части 1 ст. 206 УПК РФ (на которую законодатель ссылается в ч. 1 ст. 205 УПК РФ) речь идет о подозреваемых, обвиняемых и их защитниках. Этой статьей им предоставлено право знакомиться с заключением эксперта или его сообщением о невозможности дать заключение, а также протоколом допроса эксперта. Помимо того здесь же закреплена обязанность следователя (дознавателя и др.) разъяснить указанным субъектам уголовного процесса их право ходатайствовать о назначении дополнительной либо повторной судебной экспертизы. Согласно ч. 2 ст. 198 УПК РФ знакомиться с заключением эксперта вправе также свидетель и потерпевший, в отношении которых производилась судебная экспертиза.

В связи с этим напрашивается вопрос, может ли служить поводом к допросу эксперта ходатайство свидетеля (потерпевшего) о допросе эксперта? Б.И. Сазонов, к примеру, считает, что после ознакомления с заключением эксперта, если экспертиза проводилась в отношении потерпевшего или свидетеля, допрос эксперта может проводиться и по их ходатайству»30. Однако, если бы дело обстояло так, то в ч. 1 ст. 205 УПК РФ законодатель бы отослал правоприменителя не к ч. 1 ст. 206 УПК РФ, а ко всей ст. 206 УПК РФ, потому что в ч. 2 ст. 206 УПК РФ речь идет о свидетеле и (или) потерпевшем, которые также вправе знакомиться с заключением экспертизы. Пусть это право им предоставлено не в связи с тем, что в отношении них производилась судебная экспертиза, а потому что они были инициаторами производства данного следственного действия. Однако правом знакомиться с заключением эксперта они все же наделены. Данное обстоятельство, тем не менее, не было воспринято законодателем как существенное — преобразующее заявленное свидетелем (потерпевшим) ходатайство в повод для допроса эксперта.

Подведем итог нашим рассуждениям. Заявить ходатайство о допросе эксперта вправе не только подозреваемый, обвиняемый, их защитники. Этим правом обладает также потерпевший, его законный представитель и (или) представитель, частный обвинитель, эксперт, а также гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, если допрос эксперта служит установлению обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечению прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица соответственно. Поводом же для принятия решения о допросе эксперта выступают лишь инициатива следователя (дознавателя и др.) либо ходатайство подозреваемого, обвиняемого, и (или) защитника кого-либо из указанных участников уголовного процесса.

 

§ 2. Процессуальный порядок допроса эксперта

 

Согласно ч. 1 ст. 205 УПК РФ следователь (дознаватель и др.) вправе «допросить» эксперта. В ч. 2 той же статьи использованы термины «допрос» и «допрошен». Что же представляет собой допрос, о котором идет речь в ст. 205 УПК РФ, и соответственно, что означают глаголы «допросить» и «допрошен»? В настоящей статье речь идет, прежде всего, о допросе эксперта. Допрос эксперта производится с учетом общих правил производства следственных действий (ст. 164, 166-169 УПК РФ), основных требований к порядку вызова на допрос и производству допроса, закрепленных в ст. 57, 187-190 УПК РФ , перечисленных в ст. 205 УПК РФ специальных положений, касающихся оснований, условий и порядка производства именно допроса эксперта, а также закрепленного в приложении 126 ст. 476 УПК РФ бланка протокола допроса эксперта.

Нам, несомненно, известно, что согласно ч. 2 ст. 57 УПК РФ вызов эксперта осуществляется в порядке, установленном ст. ст. 195-207, 269, 282 и 283 УПК РФ. Однако среди указанных статей слово «вызов» употребляется лишь в ч. 1 ст. 282 УПК РФ. Данной нормой право вызова на допрос предоставлено суду. Соответственно, указанная статья не касается исследуемого в настоящей публикации допроса эксперта, осуществляемого на стадии предварительного расследования. Именно поэтому нами рекомендуется вызывать эксперта по правилам, предусмотренным ст. 188 УПК РФ, — по правилам вызова на допрос свидетеля и (или) потерпевшего, а не по якобы существующим правилам ст. 195 УПК РФ.

Вернемся к анализу понятия «допрос эксперта». Допросу эксперта можно дать следующее определение. Допрос эксперта — следственное действие, в ходе которого следователем (дознавателем и др.) в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства осуществляется процесс заслушивания устной речи (показаний) эксперта, результаты которого фиксируются в соответствующем протоколе допроса. Причем стоит сделать одно уточнение. Допрос, о котором упоминается в настоящей статье, — это не любой допрос эксперта, а лишь допрос на стадии предварительного расследования.

В процессе рассматриваемого допроса эксперта получается два доказательства: показания эксперта и протокол допроса эксперта — протокол следственного действия.

Следует обратить внимание и на то, что допрос эксперта возможен и на судебных стадиях. Там его вправе произвести суд. Допросу эксперта на стадии судебного разбирательства посвящена ст. 282 УПК РФ. Поэтому следует заключить, что помимо следователя (дознавателя и др.) допрос уполномочен производить также суд на стадиях судебного разбирательства и апелляционного производства (ч. 1 ст. 365 УПК РФ).