Эмитенты и инвесторы

Сберегательный  и депозитный сертификаты  являются ценными  бумагами, удостоверяющими  сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика  или держателя  сертификата на получение  по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных  в сертификате  процентов в кредитной  организации, выдавшей, сертификат, или в  любом ее филиале.

Также банки могут выпускать  векселя. Наибольший удельный вес в  операциях коммерческих банков с векселями  занимают операции по продаже простых  беспроцентных векселей. Покупая такой  вексель, предприятие-должник  не допускает прямого  списания с его  счёта средств  на погашение задолженности  перед бюджетом, так  как деньги в данном случае направляются на счёт банка для  уплаты векселя. В  дальнейшем предприятие  рассчитывается этими  ценными бумагами со своими кредиторами, которые впоследствии учитывают их в  банке. Такая операция позволяет банку-эмитенту привлекать бесплатные денежные ресурсы, тем  более что, являясь  средством платежа, вексель может  находиться в обращении  достаточно длительный период времени.

Технология  операции по продаже  векселя довольно проста:

предприятие обращается в банк с просьбой о продаже  векселя;

специалист  отдела ценных бумаг  банка оформляет  типовой договор  купли-продажи векселя, в котором указывается  эмитент, серия, номер, номинал ценной бумаги, реквизиты сторон;

составляется  акт приёмки-передачи векселя, в котором  также указываются  данные о ценной бумаге;

выписывается  платёжное поручение  на внесение денежных средств на счёт банка;

после оплаты вексель вместе с экземплярами договора и акта приёмки-передачи вручается покупателю.          

Итак, банки могут  выпускать: акции; облигации; векселя; депозитные и сберегательные сертификаты; банковские книжки на предъявителя и  т.д.

Кроме коммерческих банков корпоративными эмитентами на рынке ценных бумаг могут выступать  предприятия. Они могут иметь  разную организационно-правовую форму:

акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и т.п. Рассмотрим их.

Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. Открытым акционерным  обществом называется общество, участники  которого могут отчуждать  принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Такое акционерное  общество вправе проводить  как закрытую, так  и открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Открытое акционерное  общество обязано  ежегодно публиковать  для всеобщего  сведения годовой  отчет, бухгалтерский  баланс, счет прибылей и убытков. Число  акционеров открытого  общества не ограничено. Размер минимального уставного капитала открытого общества должен быть не менее  суммы, равной 1000 минимальных  размеров оплаты труда.

Закрытым  акционерным обществом  называется общество, акции которого распределяются только среди его  учредителей или  иного заранее  определенного круга  лиц. Такое общество не вправе проводить  открытую подписку на выпускаемые им акции  либо иным образом  предлагать их для  приобретения неограниченному  кругу лиц. Акционеры  закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых  другими акционерами  этого общества. Срок осуществления преимущественного  права не может  быть менее 30 и более 60 дней с момента  предложения акций  на продажу. Число  участников закрытого  акционерного общества не должно быть больше 50, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное  общество в течение  года, а по истечении  этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела. Уставный капитал  закрытого общества должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Итак, корпоративными эмитентами на рынке ценных бумаг  являются банки и предприятия. Предприятия  как эмитенты могут иметь разную организационно правовую форму ( АО, ООО и т.п. ) и выпускать акции. Банки могут выпускать акции, облигации, векселя, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские книжки на предъявителя. 

Иностранные ценные бумаги: проблема легитимации

Иностранные эмитенты нуждаются  в защите 

До сих пор законодательство РФ не содержало специальных нормативных  актов, регулирующих порядок регистрации  для размещения и обращения на территории России выпусков ценных бумаг  иностранных эмитентов. Между тем  ряд федеральных законов и  документов ФКЦБ содержат прямую отсылку  к актам, пока не принятым ни ФКЦБ, ни иным органом государственной власти. Представляется, что существуют, как  минимум две причины подобной ситуации. 

Первая - экономическая. Законодательной и исполнительной властью в качестве первоочередной в области регулирования фондового  рынка рассматривается задача по привлечению и правовой защите иностранных  инвестиций и инвесторов. Вопрос же о правовой базе для иностранных  эмитентов ценных бумаг, т.е. лиц, привлекающих инвестиционный капитал в Российской Федерации, не считается первостепенным. Успех же программы восстановления российской экономики непосредственно  связан с процессом инвестирования в промышленные комплексы стран  СНГ, механизмом реализации которого было бы построение рынка 'международных' инвестиционных инструментов в рамках фондового рынка РФ. 

Вторая причина  связана с конфликтом моделей  права, - российское законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг  и основанное в значительной степени  на континентальной системе права, требует существенной доработки. Особенно в части определения ценных бумаг и адаптации модели акционерного общества, без чего правоотношения по ценным бумагам иностранных юридических лиц, учрежденных в странах, придерживающихся или содержащих элементы англо-американской системы права, не могут быть в полной мере изучены и, тем более, реализованы в рамках действующей модели. 

Федеральный закон  Российской Федерации 'О рынке ценных бумаг', принятый в 1996 г., устанавливает общее правило, согласно которому ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами, допускаются к обращению или первичному размещению на российском рынке после регистрации проспекта эмиссии этих ценных бумаг в ФКЦБ (1). Однако ни в самом Законе, ни в одном нормативном акте ФКЦБ не определен порядок регистрации ценных бумаг иностранных эмитентов. В числе обращающихся за рубежом ценных бумаг есть немалая доля таких, которые не могут быть классифицированы как ценные бумаги или объем и содержание прав по которым отличается от объема и содержания прав, закрепленных за владельцами бумаг аналогичного вида в соответствии с законодательством РФ, т.е. могут ли ценные бумаги конкретного вида быть легитимизированы в рамках концепции ценной бумаги, принятой в Российской Федерации. 

Положения, содержащиеся в законе о ценных бумагах  США и нормативных  актах РФ 

Для того чтобы оценить  принципиальные особенности  построения модели ценной бумаги, предусмотренные  в нормативно-правовых актах России и  США, необходим анализ основных определений. Именно на них и  предоставляемых  ими степенях свободы, с одной стороны, и налагаемых ограничениях - с другой, основан  механизм функционирования рынка ценных бумаг  и вся система  правоотношений, вытекающая из владения и реализации прав по ним. 

Основным определением является определение самого понятия 'ценная бумага'. 

Российской цивилистической науке это понятие известно с давних пор. Проф. Г. Ф. Шершеневич определял, что 'под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права'(2).

Правовое содержание понятия ценной бумаги, на которую  опирается российское гражданское  законодательство, является не полным, противоречивым, нуждается в доработке. Доказательством неполноты является классификация ценных бумаг, обращающихся на американском рынке, проведенная  путем анализа соответствующих  определений американского гражданского законодательства.  
Американский законодатель, помимо общего понятия ценной бумаги, определяющего ее как 'пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента' (6), перечисляет те типы обязательств, которые будучи оформлены соответствующим документом, являются основанием считать указанный документ ценной бумагой. 

Экономическую суть и рыночную форму  каждой ценной бумаги можно рассматривать  с разных точек  зрения, в связи с чем каждая ценная бумага обладает набором характеристик. Это предопределяет и возможность классификации ценных бумаг по разным признакам. Среди американских ценных бумаг можно условно выделить два основных типа: первый - удостоверяет право владельца на другие ценные бумаги или часть прав из этих ценных бумаг, второй - все прочие, как правило, материальные права.

Так, к ценным бумагам  первого типа может  быть отнесен сертификат, удостоверяющий право  требования по обязательству, обеспеченному ценными  бумагами, хранящимися  на условиях траста. Все эти ценные бумаги удостоверяют право владельца либо на определенное количество других ценных бумаг, либо на иные права в отношении бумаг, принадлежащих другим владельцам, которые могут не быть эмитентами этих ценных бумаг.

Права, удостоверяемые ценными  бумагами второго  типа, могут быть реализованы только эмитентом. В соответствии с Законом о  ценных бумагах США  это: долговая расписка, акция, казначейское обязательство, облигация, долговое обязательство, любое долговое свидетельство, сертификат, удостоверяющий право на процентный доход или право  на участие в распределении  прибыли (аналог в  российском праве - привилегированная  акция). Для этого  типа ценных бумаг  в российском законодательстве существуют прямые или  косвенные (с несколько  иным объемом и  содержанием прав) аналоги. 

Сравнительный анализ американских ценных бумаг и ценных бумаг, определенных российскими правовыми  нормами, позволяет выделить такие  ценные бумаги, которые в настоящее  время не могут быть легитимизированы в России, поскольку, по сути, представляют собой сертификат, согласно российскому законодательству ценной бумагой не являющийся.

Противоречия российских норм, вводящих определения ценных бумаг, содержащиеся в различных  правовых актах, выразились в придании статуса ценной бумаги документам, имеющим свойства сертификата: опционному свидетельству, складскому свидетельству, депозитному и сберегательному  сертификатам, закладной и т.д.

Рассматриваемый класс  ценных бумаг имеет признаки сертификата, который в соответствии с российским законодательством сам не может  выступать в качестве ценной бумаги. Поэтому необходимо изменить определение  такого сертификата, ограничивающее возможности  его обращения на российском рынке. 
 

Инвесторы

    инвестор - государство, юридическое или физическое лицо, осуществляющее вложения собственных, заемных или привлеченных средств  в форме инвестиций;..." 

Извлечение  из документа: 

"Конвенция о  защите прав инвестора" 
(заключена в г. Москве 28.03.1997) 

    Инвесторы - субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование..." 

Извлечение  из документа: 

Закон РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 
(ред. от 30.12.2008) 
"Об инвестиционной деятельности в РСФСР"

Иностранный инвестор: 

    "...иностранный  инвестор - иностранное юридическое  лицо, гражданская правоспособность  которого определяется в соответствии  с законодательством государства,  в котором оно учреждено, и  которое вправе в соответствии  с законодательством указанного  государства осуществлять инвестиции  на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами;..." 

Извлечение  из документа: 

Федеральный закон  от 09.07.1999 N 160-ФЗ 
(ред. от 29.04.2008) 
"Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" 
(принят ГД ФС РФ 25.06.1999)