Правовые основы деятельности акционерного общества

      Зато  введение дробных акций, на взгляд многих юристов, не оправдало надежд. В 90-х годах XX в. предлагалось «на уровне закона или, по крайней мере, устава и внутренних документов акционерного общества предусмотреть право и (или) обязанность акционерного общества приобретения одной акции или неделимого остатка акций. Причем, при выделе доли акционерному обществу можно предоставить преимущественное право покупки и соответствующую обязанность по выплате стоимости доли второй очереди непосредственно после сособственников».

      Сейчас  дробная акция (часть акции) образуется только при осуществлении преимущественного  права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО (см. ст. 7 Закона об АО), при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (см. ст.ст. 40, 41 Закона об АО), а также при консолидации акций (см. п. 1 ст. 74 Закона об АО), когда приобретение акционером целого числа акций невозможно (ч. 1 п. 3 ст. 25 Закона об АО). Их существование - величина переменная; при приобретении одним лицом двух и более дробных акций одной категории (типа) эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (ч. 4 п. 3 ст. 25 Закона об АО).

      Хотя  существует противоречие между ч. 2 п. 3 ст. 25 и ст. 52, п. 7 ст. 49, п. 7 ст. 55, п. 5 ст. 71, ст. 91 Закона об АО (владелец дробной  акции имеет полное право (а не часть его) на информацию, на обжалование решения общего собрания акционеров, на подачу иска о возмещении убытков, причиненных АО его органами управления и т.п.), но в целом из наименования и характеристики предоставляемых прав по объему (ч. 2 п. 3 ст. 25 Закона об АО) можно сделать вывод, что режим дробных акций тяготеет к режиму отдельных вещей. Об общей долевой собственности гласит п. 3 ст. 57 Закона об АО, но идет ли речь о дробных акциях или другой ситуации остается спорным вопросом.

      Умозрительно  можно делать вывод о защите прав акционеров, так как исчезла действовавшая до 1 января 2002 г. норма ст. 74 Закона об АО о принудительном выкупе дробных акций. Практики же считают институт дробных акций не отражающим потребностей гражданского оборота (в силу узости круга оснований возникновения и прекращения) и необоснованно усложняющим учет прав и акций, решение организационных вопросов в АО (проведение общих собраний акционеров) и др.

      Вызывает  сомнения корректность правового регулирования  режима акций в ЗАО. Достоинством отечественного законодательства признается отказ от концепции ограничения права, существовавшей в одном из законопроектов (отчуждение акций акционерами с разрешения ЗАО - ср. со ст. 79 ГК), в пользу концепции преимущественного права (акционеры, а в случаях, предусмотренных уставом, и ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, - ч. 2 п. 2 ст. 97 ГК, ч. 4 п. 3 ст. 7 Закона об АО; обращаем внимание на то, что по ГК субъектный состав управомоченных лиц уже - только акционеры).

      Еще одна проблема, связанная с акциями, — обязанность акционера реорганизуемого в форме разделения или выделения АО, голосовавшего против или не участвовавшего в голосовании по вопросу о реорганизации общества, получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (ч. 2 п. 3 ст. 18, ч. 3 п. 3 ст. 19 Закона об АО). Во-первых, такое «навязывание» акций, в том числе при негативном отношении акционера к реорганизации, вряд ли вписывается в систему мер обеспечения его прав (см., например, п. 6 ст. 28, ст.ст. 40, 41 Закона об АО). Во-вторых, на практике возникают споры при попытке увязать эту норму и право акционеров требовать выкупа АО всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в голосовании по этим вопросам (п. 1 ст. 75 Закона об АО).

       2. Особенности создания  и управления АО. 

      2.1. Учредители АО и его создание. 

      АО  относится к тем юридическим  лицам, которые создаются по воле их будущих участников, в связи, с чем для права важна их фигура.

      Учредителями  АО могут быть как физические, так и юридические лица с ограничениями, установленными законом, а также публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования - формулировка ГК) в порядке, установленном законом.

      Ограничения связаны с общими условиями правосубъектности и с характеристикой конкретного субъекта правоотношения.

      Должностным лицам государственных органов  запрещено самостоятельно или через  представителей участвовать в управлении АО, а право на участие в управлении - одно из прав, которыми акция обязательно наделяет своего владельца — участника АО, в ряде случаев - учредителя АО. Обойти этот запрет элементарно с помощью договора доверительного управления имуществом, в частности акциями.

      Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением ОАО (п. 4 ст. 66 ГК). Ограничение на право участия в создании юридического лица может быть связано с ответственностью и наказанием за уголовное правонарушение.

      Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками АО с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК). Эту норму не может изменить запрет учреждению па распоряжение имуществом, содержащийся в п. 1 ст. 298 ГК, в том числе в силу существования имущества, поступающего в самостоятельное распоряжение учреждения (п. 2 ст. 298 ГК). Однако именно в отношении последней части имущества формулировка ч. 4 п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 представляется сомнительной, хотя это и связано с противоречием между Бюджетным кодексом и гражданским законодательством.

      Унитарное предприятие может внести в качестве вклада в уставный капитал АО недвижимое имущество только с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК). Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, в том числе наделять им создаваемое АО, только с согласия собственника этого имущества (п. 1 ст. 297 ГК). Примечательна ссылка Пленума ВАС РФ в ч. 5 п. 5 постановления от] 8 ноября 2003 г. № 19 на ст.ст. 6 и 20 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»: ГУПы (МУПы) могут выступать в качестве учредителей (участников) АО (за исключением кредитных организаций) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества.

      Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками  АО, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК, ст. 10 Закона об АО; а также - постановление ФАС Центрального округа от 5 октября 1999 г. по делу № А08-1294/99-18).

      В некоторых отраслях федеральным  законом может быть запрещено  или ограничено создание юридических  лиц с участием иностранных лиц'. Ограничения на право участия в создании АО содержатся в антимонопольном законодательстве.

      К сожалению, российский законодатель пошел  по пути, противоречащему экономической  сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) АО, допуская существование «компании одного лица» - создание АО одним лицом или существование АО с одним акционером.

      Учреждение  АО из одного лица оформляется несколько  иначе (п. 1 и ч. 2 п. 5 ст. 9 Закона об АО). Отличаются они и по внутриорганизационным отношениям, и по организации управления (п. 3 ст. 4 Закона об АО и др.).

      Сведения  о том, что АО имеет одного учредителя (акционера), должны содержаться в  уставе общества, быть зарегистрированы и удовлетворять другим требованиям  о публичности информации вне зависимости от типа АО.

      ГК  содержит единственное ограничение  по субъектному составу учредителей - запрет хозяйственному обществу, состоящему из одного лица, на единоличное создание АО (участие в АО) (п. 6 ст. 98 ГК., п. 2 ст. 10 Закона об АО). Представляется, что это направлено на защиту интересов кредиторов (см., например, п. 3 ст. 56 ГК) и связано с обеспечением стабильности гражданского оборота вопреки произволу учредителей.

      В законодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками. Хотя все  они именуются акционерами, но первые обладают дополнительными правами  и обязанностями.

      Так, например, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием и возникшим до регистрации общества (п. 3 ст. 10 Закона). Также солидарный характер их обязанностей можно вывести из того, что связанные с созданием коммерческого юридического лица обязательства можно отнести к связанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК).

      Одновременно  эти обязательства учредителей  следует квалифицировать как действия в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК), договоры в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) и т.п.

      Основное  требование к таким действиям - совершение исхода из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ст. 980 ГК). Часть 2 п. 2 ст. 98 ГК - частный случай нормы ст. 986 ГК о переходе прав и обязанностей по сделке, заключенной в чужом интересе, к лицу, в интересах которого она совершена, при условии одобрения им этой сделки. Другое условие такого перехода - отсутствие возражений контрагента или его осведомленность о том, что сделка заключена в чужом интересе, как правило, презюмируется.

      Вне зависимости от одобрения общим  собранием акционеров действий учредителей  необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенный ими до проведения такого собрания (учредительного), подлежат возмещению им АО (ст. 984 ГК). Это гарантия прав учредителей при потенциально недобросовестном поведении созданного ими АО.

      В ряде случаев учредители в течение  определенного срока после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как признаются участниками АО с момента его регистрации и «присутствуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

      Деятельность учредителей по созданию АО опосредуется в договорной форме. Единственным учредительным документом АО выступает его устав.

      Законодательство, как правило, не раскрывает содержания и последовательности этапов создания юридического лица.

      Закон об АО содержит нормы относительно решения о создании АО, облекаемого в письменную форму протоколом учредительного собрания. Такое решение должно содержать сведения о месте и времени принятия, о лицах, его принявших, их подписи, оттиск круглой печати юридического лица - учредителя, результаты голосования и принятые решения:

• по вопросам учреждения АО (принимается единогласно);
• об утверждении его устава (принимается единогласно);
• об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций АО (принимается единогласно);
• об избрании органов управления (принимается большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей АО акции) (ст. 9 Закона об АО).

      Эти нормы можно использовать и в тех случаях, когда решение об учреждении АО оформляется протоколом решения единственного учредителя, протоколом заседания компетентного органа единственного учредителя - юридического лица. 

      2.2.Документальное  оформление АО. 

      Создание акционерного общества - это установленная правовыми нормами процедура возникновения нового субъекта гражданского оборота - юридического лица в соответствующей организационно-правовой форме. Она складывается из ряда совершаемых учредителями и государственными органами юридических актов, которые, в свою очередь, образуют несколько относительно самостоятельных блоков: 1) акты учредителей; 2) государственная регистрация АО как юридического лица: 3) формирование уставного капитала АО путем выпуска и размещения акций. Создание АО согласно ст. 8 Федерального закона «Об акционерных обществах» возможно путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица

      Процедура учреждения АО инициируется волевыми действиями учредителей. Ими проводится общее собрание, которое должно обсудить и принять решения по основным вопросам создания АО: учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления. На собрании могут обсуждаться и другие вопросы. В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона об АО решение, об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку; вносимых учредителем в оплату акций общества, должно быть принято учредителями единогласно. Результаты голосования отражаются в протоколе общего собрания учредителей.

      При определении правовой природы решения  учредительного собрания АО, с нашей  точки зрения, следует исходить из того, что оно оформляет собой  волю учредителей, направленную на возникновение гражданско-правовых отношений. Поэтому по отношению к данному акту в субсидиарном порядке возможно применение норм ГК РФ о сделках.