Технология подготовки и заключения внешнеторгового договора

Технология подготовки и заключения внешнеторгового договора.

 

Внешнеторговый  контракт - контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются контрактом (договором), совершаемым, как правило в письменной форме. Отношения, возникающие из контракта, называются контрактными (договорными), а обязательства сторон, вытекающие из контракта, - обязательствами по контракту (по договору).

Под международным контрактом понимается сделка (соглашение) между  двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, по поставке установленного количества товарных единиц и/или оказании услуг в соответствии с согласованными сторонами условиями.

Контракт не будет считаться  международным, если он заключен между  сторонами разной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых находятся на территории одного государства, например, между филиалами и дочерними компаниями фирм разных стран, находящихся на территории одной страны. В то же время контракт признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной (национальной) принадлежности, но их коммерческие предприятия находятся на территории разных государств. Такое толкование контракта содержится в конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.) и в Новой Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам купли-продажи, 1985 г.

Соглашение сторон, как  правило, оформляется письменным документом, который может носить название «Контракт (Contract)», «Соглашение (Agreement)», «Предварительный контракт (Preliminary Contract)», «Общий (Генеральный) контракт (General Contract)», Употребляется также наименование «Договор (Contract)». В зависимости от предмета и объекта, а также иных условий возникают разные виды контрактов, которые весьма существенно отличаются по форме и содержанию. Общие (типовые) правила заключения и исполнения контрактов содержатся в различных международных документах (соглашениях, конвенциях, правилах), а также в многочисленных методических документах.

Контракты могут быть консенсуальными и реальными. Для заключения (совершения) большинства контрактов достаточно согласия сторон (consent of the parties), поэтому такие контракты называются консенсуальными. Для совершения реальных контрактов требуются определенные действия, например, банковская гарантия (bank guarantee), кредит (credit), заем (loan) имущества и др. К реальным контрактам относятся контракты на перевозку.

 

Различаются контракты между  присутствующими и отсутствующими.

• Контракт между присутствующими совершается в их присутствии в момент немедленного согласия одной из сторон на предложение другой стороны. Стороны подписывают контракт лично первыми лицами, ответственными или имеющими соответствующее поручение на совершение такого действия, скрепляют контракт печатью.
• Контракт между отсутствующими более сложен. За время, прошедшее между принятием решения и подписанием контракта, могут произойти события, способные коренным образом повлиять на решение одной или обеих сторон. Таки контракты требуют введения в их тексты оговорок (clauses) об их действительности, сроках действия и т.п.

В связи с развитием  факсимильной связи вариант контракта  может быть совершен по телефону с  обменом подписями по факсимильной связи (моментальный контракт Прежде чем совершить сделку по факсу, надо уточнить признаваемость такого контракта местными властями - например, таможенные службы признают только подлинник контракта.). Многие банковские операции и транспортные контракты совершаются на основе передачи информации средствами электронной почты и шифрования подписи и печати средствами криптозащиты.

Контракт считается совершенным  при достижении согласия сторон по всем существенным его условиям. Различаются  существенные, обычные (простые) и случайные  условия (в праве США и Англии - основные и второстепенные).

• Существенные условия (conditions, basic conditions) определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Часть условий признается существенными по закону или же по торговому обычаю.
• Обычные, простые условия (warranties) вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются общие нормы и права. Например, при отсутствии в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а осуществляет расчет по стоимости товара в целом при его получении.
• Случайными считаются условия, не входящие в перечень существенных и тем не менее включенные в контракт по требованию сторон, причем, эти условия отличаются от обычных, установленных законом, но не противоречат ему.
• Случайные условия являются также являются обязательными для исполнения и их неисполнение рассматривается как нарушение контракта (infringement of a contract).

В англо-американском праве  признаются промежуточные условия - в зависимости от обстоятельств они могут относиться либо к существенным, либо к простым. Возникающие споры по принадлежности таких условий к существенным или простым обычно разрешает арбитраж.

Международные контракты  подразделяются на основные (prime contracts) и обеспечивающие (контракты товародвижения, посреднические), связанные с продвижением товара от продавца к покупателю.

К основным относятся  контракты купли-продажи или обмена:

-любой продукции (товара;

-научно-технических знаний (в форме торговли патентами,  лицензиями, «ноу-хау»);

-научно-технических услуг  (консалтинг и инжиниринг);

-кино-, телепродукции и  иных объектов искусства;

-аренды, включая лизинг;

-международного туризма;

-консалтинга в области  информации и совершенствования  управления производством.

К обеспечивающим контрактам международного товарооборота  относятся:

-международные перевозки  грузов (продукции, товара);

-транспортно-экспедиторские  услуги;

-услуги по страхованию  грузов (продукции, товара);

-услуги по хранению  грузов при международных перевозках;

-агентские и дилерские  услуги;

-услуги по международным  расчетам;

-факторинг.

Признание за контрактом торгового  характера подчиняет его и  сделку в целом не только общим нормам гражданского права, но и специальным нормам торгового права, определяющим правила их заключения и исполнения.

 

Структура и содержание контракта в значительной мере определяются видом внешнеторговых операций (экспортом, импорт, реэкспорт, реимпорт), назначением, видом товара и услуг (торговля промышленными товарами, машинами и оборудованием, лицензиями и «ноу-хау»,инжиниринговыми услугами, транспортное обслуживание и т.д.). а также характером сделки (бартер, клиринг и т.д.).

Несмотря на различия, общими разделами контракта как правило  являются:

1. Юридические лица (обозначение  сторон, преамбула).

2. Предмет контракта.

3. Сроки поставки.

4. Цена и общая сумма  контракта.

5. Количество.

6. Базисные условия поставки.

7. Качество товара.

8. Условия платежей.

9. Упаковка и маркировка.

10. Сдача-приемка.

11. Страхование.

12. Претензии.

13. Форс-мажор.

14. Санкции. 

15.Решение споров.

16. Другие условия контракта 

В ряде случаев отдельные  разделы контракта совмещаются. Это зависит от

Степени детализации договорных отношений партнеров.

Контракт начинается с  обозначения названия документа  «Контракт», его номера, места (города) и даты подписания.

 

Содержание разделов контракта.

 

1.Юридические  лица (обозначение сторон преамбула).

Контракт начинается с  определения сторон, т.е. с названия фирм (организаций), их местонахождения, юридических адресов, должностей и фамилий руководителей, подписывающих контракт. В преамбуле контракта указываются полные юридические наименования сторон, заключающих договор, с обязательным указанием, какая из сторон является продавцом — покупателем (экспортером - импортером, лицензиаром -лицензиатом, заказчиком - исполнителем, арендатором -арендодателем, поручителем - агентом и т.д.).

 

2. Предмет контракта.

В этом разделе обычно определяется вид сделки (купля-продажа, аренда, бартер, передача «ноу-хау» и т.д.). Указываются  наименование товара, характеристики, ассортимент. В случае поставки целого ряда различных товаров они перечисляются в спецификации, являющейся неотъемлемой частью контракта, о чем делается соответствующая оговорка.

В случаях, когда предметом  сделки является товар со сложными техническими характеристиками, необходимо внести в контракт специальный раздел «Технические условия» или «Технические спецификации».

3.Сроки поставки.

Срок поставки - это момент, когда продавец обязан передать товар  покупателю. В контракте он устанавливается обычно определением календарной даты поставки или периода, в течение которого необходимо поставить товар (в течение, не позднее, ежеквартально и т. п.). Срок может также определяться периодом времени, который начинается с момента выполнения одной из сторон оговоренного в контракте действия (например, «после извещения» или «после получения подтверждения» и т. п.). В контракте может оговариваться право продавца поставить товар досрочно. В противном случае она возможна только с согласия покупателя.

Датой поставки называется дата передачи товара покупателю. Ею может  считаться: дата транспортного документа организации, принявшей товар для перевозки; дата складского свидетельства (если покупатель опоздал с предоставлением тоннажа и продавец воспользовался правом сдать товар на склад); дата подписания приемно-сдаточного акта.

По правилам международной  торговли термин «немедленно» означает поставку товара в любой день в течение не более двух недель.

В связи с введением  лицензирования и квотирования ряда товаров правомерна оговорка: «... товар поставляется по мере его готовности к отгрузке и после получения экспортной лицензии от соответствующих органов».

Датой поставки может считаться  дата, когда был выдав коносамент. Разрешается досрочная и частичная поставка, перегрузка в пути и отгрузка на палубе. При аккредитивной форме расчетов вышеуказанное условие должно быть включено в текст аккредитива.

4. Цена  и общая сумма контракта.

В контрактах обычно устанавливается  цена за единицу количества товара и указывается общая сумма  контракта.

Цены контрактов выражаются в определенных валютах (валюта цены). Однако для платежа по контракту может быть выбрана и другая валюта (валюта платежа). Следуй иметь в виду, что все расчеты белорусских организаций по внешнеторговым операциям осуществляются в иностранных валютах.

Валютой цены товара теоретически может быть любая свободно конвертируемая валюта страны-импортера, однако по сложившейся практике внешнеторговых белорусских организаций в торговле с развитыми странами применяются пять основных валют:

- доллар США; 

- евро;

- фунт стерлингов;

- швейцарский франк;

- японская йена.

Международные взаиморасчеты, как правило, осуществляются в конвертируемой и твердой валюте.

Существует три основных способа фиксации цен.

• Твердая фиксация цены - в ходе исполнения контракта цены не меняются.
• Цена с последующей фиксацией - в момент заключения контракта определяется только принцип установления цены (т.е. оговаривается, что цена на проданные товары будет на уровне цен мирового рынка на определенную дату, на дату поставки отдельных партий товара и т.д.).
• Скользящие цены - применяются в контрактах с длительными сроками поставок, в течение которых экономические условия производства товаров могут существенно меняться.

Мировые цены должны определяться на основе следующих документов и сведений:

- биржевые котировки;

- аукционные цены и  цены торгов;

- контракты, счета инофирм  и внешнеторговых организаций с фирмами на координируемые товары;

- предложения, каталоги  и прейскуранты солидных (ведущих)  инофирм с учетом предоставляемых  ими скидок или наценок, размеры  которых должны быть обоснованы;