Нотариат в Европейском Союзе на примере Федеративной Республики Германия

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«МОСКОВСКИЙ  ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

 

 

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

 

КАФЕДРА МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА

 

Специальность: 030501 – юриспруденция

 

 

РЕФЕРАТ

Нотариат в Европейском Союзе на примере Федеративной Республики Германия.

 

 

 

 

 

 

 

 

Выполнил: 
студент группы 0000 Иванов Иван.

 

Москва –2013

 

Содержание

 

Понятие и виды нотариата в Федеративной Республике Германия.

Термин "нотариат" в доктрине раскрывается как система органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных ФПкций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий.1

В Германии по историческим причинам сложились три разные формы нотариата, в которые входят:

собственно нотариусы;

нотариусы-адвокаты;

нотариусы – государственные служащие.2

Как можно увидеть по наименованию, собственно нотариусы работают исключительно в нотариальной сфере, нотариусы-адвокаты занимаются нотариальной деятельностью наряду с адвокатской. Обе формы, тем не менее, самостоятельны и работают независимо на свой страх и риск. Государственным нотариусам жалованье платит государство. Формы нотариата дифференцируются в зависимости от земли, на которой нотариусы осуществляю свою деятельность.

Модель чистого нотариата широко распространена в землях Бавария, Бранденбург, Гамбург, Мекленбург – Передняя Померания, Рейнланд-Пфальц, Саар, Саксония, Саксония-Ангальт, Тюрингия и в рейнской области Северной Рейн – Вестфалии. Всего, на обозначенных землях на данный момент свою деятельность осуществляют приблизительно 1600 чистых нотариусов.

Около 7000 нотариусов-адвокатов осуществляют свою деятельность в Берлине, Бремене, Гессене, Нижней Саксонии, Шлезвиг-Гольштейне и в вестфальских областях Северной Рейн – Вестфалии.

Нотариусы-госслужащие – около 650 – распространены в земле Баден-Вюртемберг, при этом в Вюртемберге практикуются все три формы нотариата, а в Бадене нотариальная деятельность выполняется как нотариусами-госслужащими, так и чистыми нотариусами.

Особый интерес вызывает организация нотариальной деятельности на территории бывшей Германской Демократической Республики. По договору об объединении Германии в Восточном Берлине была введена система совмещения адвокатской и нотариальной деятельности (как во всем Берлине), в остальных новых землях существует только нотариат, введенный Распоряжением о деятельности частнопрактикующих нотариусов от 20.6.1990 г. Согласно этому распоряжению нотариусы назначаются только на свою основную должность. В новых землях (за исключением Восточного Берлина) действовало сначала Распоряжение о нотариусах, занимающихся частной практикой от 20.6. 1990 г., образцом для которого послужило Федеральное положение о нотариате. 31.8. 1998 г. третий Закон об изменении Федерального положения о нотариате отменил это распоряжение и ввел единое право для всей Федеративной Республики Германии. 3

 

История развития нотариата в ФРГ

Должность нотариуса в континентально-европейской правовом пространстве имеет давнюю традицию. Она восходит к деятельности египетско-греческих составителей письменных документов, позднеримских личных секретарей и франкских секретарей суда. На эту должность назначал император.

 Положение о нотариате, изданное императором Максимилианом I после одобрения имперским сеймом в Кельне 8.10.1512 г. содержало основные принципы и некоторые отдельные предписания относительно обязательной формы документации, которые частично действуют и по сей день. Это Имперское положение о нотариате постепенно растворилось в частных правилах на всей территории современной Германии. В соответствии с Имперским положением 1512 г. император уже не один назначал на должность нотариуса, для этого необходимо было согласие "владетельного князя", то есть сюзерена. Частично Имперское положение о нотариате 1512 г. действовало формально до конца Священной Римской Империи в 1806 г., а именно в южно-германских землях, тюрингских государствах и в ганзейских городах. Пруссия и Саксония были уже на пути объединения адвокатуры и нотариата.

16 марта 1803 г. Бонапартом, первым  консулом республики, был провозглашен  Закон о принципах организации  нотариата "Loi contenantо organisation du Notariat" (буквальный перевод: "Закон, содержащий организацию нотариата"). Закон устранил существовавшие до тех пор разные категории лиц, правомочных составлять официальные документы, и ввел категорию должностного лица "fonctionnaires publics" (Закон вантоза, ст.1, абз.1). Назначение нотариусов и определение количества должностей нотариусов стало исключительной задачей Управления юстиции. Несменяемость и незаменяемость нотариусов стали основным признаком должности нотариуса. Должность публичного нотариуса как самостоятельная часть добровольной подсудности была объявлена несовместимой с задачами других государственных должностей. Все документы публичных нотариусов пользуются общественным доверием. Нотариусы взимают установленные законом тарифы. Изложенные в Законе принципы совершают поистине триумфальное шествие по миру. Они действуют сегодня во многих европейских государствах - в том числе в восточноевропейских реформирующихся государствах - в Латинской Америке, многих африканских и некоторых азиатских странах.

В левобережье Рейна была введена французская структура нотариата, содержавшаяся в Законе от 1803 г. В Баварии сочетание с профессией адвоката было объявлено недопустимым (ст.12 Закона о нотариате от 9.6.1899 г.). Пруссия по закону, от 13.4.1899 г. в ст. 77 и след. прусского Закона о добровольной подсудности (FGG) от 21.9.1899 г. оставляла для себя возможность назначать как адвокатов-нотариусов, так и только нотариусов. Это полномочие исполнялось таким образом, что в бывшей области рейнского (французского) права в округах земельного Верховного суда Кельн и в части округа земельного Верховного суда Дюссельдорф назначались только нотариусы, а в остальной Пруссии адвокаты-нотариусы в соответствии с ранней установкой. В средне- и северогерманских землях назначали нотариусами исключительно или почти исключительно адвокатов. Вследствие этого структура нотариата в Федеративной Республике Германии и после введения Имперского положения о нотариате от 13.12.1937 г. и Федерального положения о нотариате (далее ФП) от 16.2.1961 г. остается неоднородной. 4

Федеральное положение о нотариате признает только единую нотариальную должность. Нотариус всегда является носителем публичной должности и органом предупредительного правосудия (§ I ФП), независимо от того, идет речь только нотариусе или об адвокате-нотариусе. Профессия адвоката-нотариуса отличается от основной профессии нотариуса только тем, что адвокат-нотариус исполняет эту должность как побочную работу (§ 3, абз. 2 ФП). Таким образом, нотариусы назначаются сегодня или на основную должность (только нотариусы согласно § 3 I ФП) или для одновременного исполнения этой должности наряду с допуском в качестве адвоката при определенном суде на срок действия допуска (адвокаты-нотариусы согласно § 3 II ФП).

 

Организация нотариата в Федеративной Республике Германия.

Федеральное положение о нотариате привязывает организацию нотариальных палат к территориальному делению на судебные округа. В принципе сфера действия нотариальной палаты совпадает территориально со сферой действия апелляционного суда (Верховного суда земли), но допускается и возможность образования на уровне земли нескольких Верховных судов с собственными палатами. В Баварии, например, есть три Верховных суда, правда, только одна нотариальная палата. Членами нотариальной палаты являются все нотариусы, имеющие свое местонахождение в сфере компетенции нотариальной палаты. Членство начинается с момента назначения на должность нотариуса и заканчивается с уходом со службы или по другим причинам окончания службы (достижение предельно допустимого возраста, отстранение от должности и т.д.). Освобождение от членства в нотариальной палате невозможно. Внутренний регламент нотариальных палат определяется принятым ее членами Уставом.

Чтобы обеспечить государственный надзор, на нотариальную палату по закону возложена обязанность ежегодно представлять Управлению юстиции отчет о деятельности палаты, а также об общем положении объединенных в ней нотариусов.

Органами нотариальной палаты являются Правление и Собрание. Президент палаты представляет палату во внешних сношениях. Он избирается сроком на четыре года. Нотариальная палата представляет совокупность всех объединенных в ней нотариусов. Она должна заботиться о чести и престиже своих членов, поддерживать органы надзора в их деятельности, поощрять заботу о нотариальном праве и заботиться о добросовестном и честном выполнении нотариусами и стажерами своих должностных обязанностей. Нотариальная палата обязана предоставлять средства для повышения профессиональной квалификации нотариусов, помощников и стажеров.

Федеральная нотариальная палата, которая тоже была организована в соответствии с Федеральным положением о нотариате, является корпорацией публичного права, обладает своей собственной правосубъектностью. В состав федеральной палаты входит двадцать одна региональная палата. Федеральная нотариальная палата выполняет двойную ФПкцию. Она выступает в качестве эксперта и советника для всех высших федеральных органов (Федеральное правительство, Федеральный законодатель и Федеральные суды) во всех обслуживаемых нотариусом областях права и в сфере профессионального нотариального права. Эту задачу она выполняет, к примеру, высказывая свои суждения по законодательным предположениям и участвуя в рабочих и экспертных группах соответствующих федеральных министерств.  Федеральная нотариальная палата представляет немецкий нотариат и за границей, особенно в Европейском Союзе.

 

Нотариальные палаты представляют и защищают интересы своих членов, но также выступают по отношению к ним в роли контрольной инстанции. Так, например, палаты проводят в своих округах в служебных интересах надзор и могут издавать обязательные к исполнению профессионально-этические директивы. В сфере деятельности чистых нотариусов палаты отвечают, в том числе, и за вопросы обучения.

Многие нотариусы кроме этого объединены в Союзы нотариусов.

 

 

Принципы работы нотариусов Германии.

Общие принципы.

Нотариат представляет собой самостоятельный институт государственного правосудия. Поэтому согласно § 1 ФП нотариус является субъектом, отправляющим должностные обязанности, возложенные на него государством. Его должностная деятельность в отношении клиентов заключается, в основном, в беспристрастном правовом консультировании и курировании, удостоверении правовых сделок, но не исчерпывается этим. Принципы независимости и беспристрастности являются важнейшими принципами нотариального профессионального права. Они накладывают отпечаток на всю деятельность нотариусов, причем как в отношениях с клиентами, так и в отношениях с другими правовыми и экономическими консультантами (в частности, с адвокатами, налоговыми консультантами, аудиторами).

а) Независимость

Независимость, которая гарантируется нотариусу § 1 ФП, характеризует в первую очередь положение нотариуса в отношении федеральной земли, назначившей его на должность, т.е. право которой он реализует. Как и в случае со схожей по сути судейской независимостью, независимость нотариусов можно подразделить на личную независимость (пожизненное назначение, § 3 ФП, невозможность перемещения на другую должность, § 10 абз. 1 предл. 2 ФП, и несмещаемость, § 47 и последующие ФП) и на профессиональную независимость. Профессиональная независимость по отношению к государству проявляется, прежде всего, в том, что надзор со стороны государства носит исключительно правовой характер, и за исключением этой сферы нотариус не подчиняется никаким указаниям. Кроме того, принцип независимости влияет и на отношения нотариуса с клиентами.

Независимость нотариуса также выражается в том, что он самостоятельно принимает решение об организации работы своего бюро, своих сотрудников и об использовании технических вспомогательных средств.

b) Беспристрастность (§ 14 абз. 1 предл. 2 ФП)

Принцип беспристрастности в особой степени влияет на всю нотариальную деятельность. В то же время его масштаб и его границы до сих пор не определены однозначно ни в судебной практике, ни в литературе. В поисках соразмерного понимания этого принципа между пассивной нейтральностью, избеганием одностороннего представления противоречивых интересов, ориентацией на принцип материальной справедливости и обязанностями нотариуса по правовому просвещению и консультированию (§ 17 абз. 1 предл. 2 Закона о порядке совершения удостоверений) наряду с объемной казуистикой был выработан подход, согласно которому обязанность нотариуса быть беспристрастным не вступает в противоречие с возлагаемой на него социальной задачей по более полному консультированию неопытных и неподкованных клиентов (§ 17 абз. 1 предл. 2 Закона о порядке совершения удостоверений), а скорее подразумевает ее исполнение: в смысле регулирующей беспристрастности нотариус выполняет социальный заказ, заключающийся в поиске справедливого урегулирования противоречащих друг другу устремлений клиентов.

При установлении воли клиентов, при консультировании и просвещении о правовых последствиях планируемых клиентами волеизъявлений, а также предлагая варианты оформления сделки, нотариус обязан действовать непредвзято и объективно. В особенности при наличии противоречащих друг другу представлений у клиентов нотариус обязан сохранять одинаковую дистанцию по отношению ко всем клиентам и не должен навязывать свои оценки и сопоставление интересов клиентам. Вытекающая из § 17 абз. 1 предл. 2 Закона о порядке совершения удостоверений обязанность нотариуса по урегулированию интересов возникает в том случае, если способности клиентов по оценке правовых последствий своих заявлений явно различаются. И в таких случаях нотариус не вправе в одностороннем порядке сосредотачиваться на защите интересов слабой стороны. Но к его задачам относится урегулирование подобных различий между клиентами в рамках конкретной правовой сделки, чтобы таким образом защитить автономию клиентов и создать предпосылки для совершения сбалансированных правовых сделок.5

 

Полномочия нотариусов земель ФРГ

1. Засвидетельствование и скрепление подписью документов.

Оба обозначенных в подзаголовке действия предполагают интенсивное обсуждение с клиентом и принятие во внимание специфической ситуации каждого клиента. Прежде чем нотариус засвидетельствует документ, ему необходимо изучить действительную волю участвующих лиц, сформулировать и зачитать соответствующие договоры и заявления,

обсудить последствия и обратить внимание на риски и опасности. Также и при скреплении печатью документов, т.е. при подтверждении подлинности подписи или документа, нотариус проверяет данные о личности того, кто подписывает документ, или соответствие копии предоставленному оригиналу и благодаря этому защищает оформление правоотношений от фальсификации, а участвующих лиц от причинения им ущерба.

Закон об установлении обязательной формы документации регулирует процедуру, которая должна соблюдаться при свидетельствовании и удостоверении, а также при выдаче заверенных копий и дубликатов. Он устанавливает, когда нотариус не участвует в составлении официальных документов (§ 3 BeurkG) и когда он должен отказаться от исполнения служебных обязанностей (§ 4 BeurkG). В §§ 6 и 7 закона предусмотрены другие обстоятельства неучастия нотариуса, особенно если он или его близкие получили бы в результате нотариального удостоверения материальную выгоду. Закон об установлении обязательной формы документации регулирует в § 8 и след., требования, которые предъявляются к нотариальному протоколу, и проводит различие между инструкцией, в строгом соответствии с которой должен следовать нотариус правовым предписанием. Нарушение инструкции ведет в отличие от нарушения предписания к недействительности удостоверения и к ничтожности сделки (§ 125 Гражданского кодекса - BGB).