Основные средства

Опираясь на данный договор, лицо, действующее по поручению инвестора, заключает с исполнителем работ  договор строительного подряда, выступая в нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда -- это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.-М., 2002.С. 101.

В качестве подрядчиков выступают  различные строительные и строительно-монтажные, проектно-строительные организации, независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели и физические лица, получившие лицензию на строительную деятельность. Гражданское право (том 2) под ред. Сергеева А.П. Толстого Ю.К. М-1998 С. 87. Лицензирование строительной деятельности имеет своей целью  защиту прав и интересов лиц, являющихся потребителями строительной продукции. В строительстве широко применяется  система генерального подряда, при  которой функции генеральных  подрядчиков принимают на себя организации  общестроительного профиля, а для  выполнения специальных работ привлекаются специализированные фирмы и организации. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо-- субподрядчиком.

Предметом договора строительного  подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства; капитальный ремонт здания или сооружения; монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных  и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ и т.д. Гражданское  право (том 2) под ред. Сергеева А.П. Толстого Ю.К. М-1998 С. 89. Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик  может принимать на себя обязанность  не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в договоре срока. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.-М., 2002.С. 102.

Цена в договоре строительного  подряда является существенным условием, подлежащим обязательному согласованию. Цена договора, как правило, определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и  конструкций и т.п. Вместе с технической  документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением установленных действующим законодательством случаев.

Оплата выполненных подрядчиком  работ производится заказчиком в  сроки и в порядке, установленные  законодательством или договором  строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право.-М., 2002.С. 103.

Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда. Поскольку  отношения сторон носят длящийся характер, точное определение как  конечного срока выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения ее отдельных этапов имеют для  сторон первостепенное значение. Срочный  характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. Начало течения и продолжительность  многих сроков зависят друг от друга. С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к  договору строительного подряда  обычно прилагаются различные календарные  планы и графики, которые становятся составными частями договора. Гражданское  право (том 2) под ред. Сергеева А.П. Толстого Ю.К. М-1998 С. 92.

Форма договора строительного  подряда в большинстве случаев  письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами (Приложение 2). Договор должен составляться с учетом включения  в него подробного перечня прав и  обязанностей сторон. Как уже было сказано выше, детальная регламентация  прав и обязанностей сторон по договору строительного подряда в ряде случаев существенно облегчает  реализацию требований по восстановлению нарушенного права.

Из данного параграфа  можно сделать вывод, что договор  строительного подряда - важнейший  инструмент рынка строительных услуг, регулирующего отношения между  двумя совершенно различными субъектами - заказчиком и подрядчиком. По договору строительного подряда подрядчик  обязуется в установленный договором  срок построить по заданию заказчика  определенный объект либо выполнить  иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые  условия для выполнения работ, принять  их результат и уплатить обусловленную  цену.

Предметом договора строительного  подряда, является результат деятельности подрядчика. Наряду с предметом договора, так же существенными условиями  являются цена, которая подлежит обязательному  согласования и срок передачи готового результата, поскольку он тесно связан с переходом права собственности.

К сожалению, нельзя сказать, что в разграничении подряда  и купли-продажи отечественная  правоприменительная практика продвинулась дальше утверждений, вынесенных в эпиграф. Для судов эти обязательства по-прежнему порой неотличимы друг от друга. Это, конечно, неслучайно.

Целью договора подряда выступает  изготовление вещи, а купли-продажи - только передача права собственности. То есть непременным элементом правоотношения подряда является обязанность подрядчика изготовить вещь, в правоотношении же купли-продажи такой обязанности  у продавца нет, даже если вещи - предмета правоотношения - еще не существует в природе. Изготовление вещи здесь  не образует части правоотношения.

Повторим еще раз: если заключен договор купли-продажи  вещи, которую только предстоит изготовить, то само изготовление этой вещи не охватывается договором и не становится обязанностью должника. Его контрагенту хорошо известно, что должник изготовит  вещь и без заказа, и потому он не договаривается с продавцом по данному вопросу. Договариваться вообще имеет смысл лишь о том, что  не будет сделано без договоренности. Раз содержанием договора подряда  становится обязанность подрядчика изготовить вещь, отсюда следует, что  без договора тот бы не приступил  к ее изготовлению.

Единственным отличием подряда  и купли-продажи, таким образом, оказывается  цель, с которой изготавливается  вещь, или, другими словами, могла  ли вещь быть изготовлена должником  без заказа. Это различие может  быть объективно установлено и потому подлежит применению на практике.

Еще одним вопросом, пожалуй, даже более важным, чем просто разграничение  подряда и купли-продажи, является вопрос о праве собственности  на предмет договора подряда до момента  его сдачи заказчику. М. И. Брагинский, член рабочей группы по подготовке проекта нового ГК, так формулирует  проблему: «…вопрос, который в Гражданском  кодексе не решен, и надо будет, наверно, всем подумать, как его решить. Очевидно, нужно накопить еще в будущем  определенную практику, оценить возможные  точки зрения. Речь идет о том, кто  является собственником результата работ до его сдачи?».

Различия в правовом режиме изготовленной вещи, на самом деле, вторичны, они вытекают из разграничения  подряда и купли-продажи, а не служат критерием такого разграничения. Поэтому их нужно рассматривать  после изучения вопроса о различиях  соответствующих договоров. Тем  не менее, это обстоятельство очень  важно и для понимания разницы  между куплей-продажей и подрядом. При дальнейшем исследовании необходимо помнить о том, что ГК РФ прямо  не определяет режим предмета подряда. Куликов А. Договор подряда и  его виды: учебно-практическое пособие. М., 2000.С. 119.

Практика же идет по пути признания права собственности  подрядчика на изготовленную им по договору вещь до ее передачи заказчику. В обоснование этой позиции приводится ст. 218 ГК, согласно которой право  собственности на новую вещь, изготовленную  или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом. При  анализе этой нормы почему-то всегда упускают слова «для себя». В прежнем  законодательстве таких слов не было, и их появление не должно остаться незамеченным. Оборот «для себя» введен неслучайно, хотя на него и обращают мало внимания при анализе норм о  приобретении права собственности. Его значимость подчеркивает и то, что он используется сразу в двух статьях ГК - 218 и 220. Гражданский кодекс РФ, часть вторая: комментарии. Под  ред. О.М. Козырь, С.А. Хохлова, М., 1998. Как  мы установили, подрядчик априори  изготавливает вещь не «для себя», а  для известного ему контрагента. Таким образом, ст. 218 говорит как  раз о том, что подрядчик не становится собственником изготовленной  им вещи, причем эта норма - императивна.

Продавец же изготавливает  вещь не для конкретного покупателя, а для рынка, для торгов. Поэтому  он приобретает право собственности  на изготовленную вещь, так как  он создает ее из своих материалов и для себя. Подрядчик же изготавливает  не для себя и не становится собственником  произведенной продукции - именно потому, что производит для другого.

Допустив возможность  существования права собственности  подрядчика на результат работ, мы можем  смоделировать несколько абсурдных  ситуаций. Заказчик как будущий собственник  приобретает право на вещь в производном  порядке (у подрядчика). Соответственно, подрядчик не может передать больше прав, чем имеет сам. Рассмотрим тот  же пример с эсминцем. Право собственности  на него первоначально должно было возникнуть у верфи. Достаточно очевидна нелепость такого вывода, так как  верфь не может быть субъектом  права собственности на боевой корабль. Но если так, то верфь не может и  передать право, которого она не имеет. Стало быть, передача права собственности  не входит в содержание правоотношения подряда. Гораздо логичнее выглядит ситуация, когда заказчик - государство - и является первоначальным собственником  корабля. Другой пример - строительство  частной фирмой атомной электростанции.

Следовательно, в договоре подряда надлежащим субъектом для  приобретения права собственности  на изготавливаемую вещь должен быть заказчик, а не подрядчик. Причем он приобретает право собственности  в первоначальном порядке.

Таким образом, можно сделать  вывод что, подрядчик берется  за работу и изготавливает предмет  договора подряда лишь при поступлении  заказа. При подряде вещь изначально изготавливается под конкретного  приобретателя, в том числе из его материалов, а при договоре купле-продаже, где вещь производится «на рынок», то есть приобретатель  не известен. У предмета подряда  его приобретатель известен заранее.

Целью договора подряда выступает  изготовление вещи, а купли-продажи - только передача права собственности.

Договоры строительного  подряда заключаются на строительство, реконструкцию или капитальный  ремонт предприятий, зданий (в том  числе жилых домов), сооружений или  иных объектов, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда могут  применяться также к работам  по капитальному ремонту зданий и  сооружений.

Сейчас, чтобы реально  приступить к строительству того или иного объекта, необходимо получить разрешения и согласования целого ряда уполномоченных государственных органов. Инвестор (заказчик) обычно принимает  решение о начале строительства  на основе подготовленного по его  заданию технико-экономического обоснования  строительства объекта. Однако само технико-экономическое обоснование (ТЭО) и составленная на его основе проектная документация подлежат, во-первых, обязательной государственной экспертизе и, во-вторых, утверждению в установленном  законом порядке.

Экспертиза градостроительной  и проектно-сметной документации независимо от источников финансирования, форм собственности и принадлежности строящихся объектов проводится уполномоченными  государственными органами в соответствии с их компетенцией. Так, наиболее крупные  инвестиционные проекты с привлечением иностранного капитала, имеющие важное государственное значение и вносимые на рассмотрение Правительства РФ, подлежат государственной экспертизе в Экспертном совете при Правительстве  РФ; экспертиза проектов строительства  объектов, осуществляемых за счет государственных  капитальных вложений, финансируемых  полностью или частично из республиканского бюджета и внебюджетных фондов РФ, экспериментальных и базовых  проектов, разработанных за счет бюджетных  средств и т.д., осуществляется Главным  управлением государственной вневедомственной экспертизы при Госкомитете РФ по жилищной и строительной политике; организации государственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ проводят экспертизу проектов строительства любых объектов независимо от источников финансирования и вида собственности в части вопросов, относящихся к компетенции республиканских и местных органов управления, контроля за соблюдением нормативных требований по надежности и эксплуатационной безопасности объектов и т.д.