Биржи как субъект предпринимательского права

Ранее необходимая расшифровка  словосочетания "организатор торговли на рынке ценных бумаг" содержалась  в Постановлении Федеральной  комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 16 ноября 1998 г. N 49 "Об утверждении  Положения о требованиях, предъявляемых  к организаторам торговли на рынке  ценных бумаг"8. В соответствии с п. 2.1 Положения организатор торговли на рынке ценных бумаг - это юридическое лицо, осуществляющее деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии фондовой биржи или лицензии профессионального участника рынка ценных бумаги на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. Под организаторами торговли понимаются и фондовые биржи, и организаторы внебиржевой торговли на рынке ценных бумаг. К последним относятся различного рода системы электронных торгов, "открытые фондовые площадки".

Новая редакция ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает  требования к организатору торговли на рынке ценных бумаг. В частности, одному акционеру фондовой биржи  и его аффилированным лицам не может принадлежать 20% и более  акций каждой категории (типа), а  одному члену фондовой биржи некоммерческого  партнерства не может принадлежать 20% и более голосов на общем  собрании членов такой биржи. Указанные  ограничения не применяются к  акционерам (членам) фондовой биржи, которые  являются фондовыми биржами. Членами  фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. При  этом порядок вступления в члены  такой фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется такой биржей самостоятельно на основании  ее внутренних документов.

В новой редакции ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг9 прямо указано на исключительную деятельность, осуществляемую фондовой биржей. Она (биржа) не вправе совмещать такую деятельность с иными видами деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом.

Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании  и валютном контроле" (в ред. ФЗ от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ) (пп. 11 п. 1 ст. 2) содержит следующее определение валютной биржи. Это - юридические лица, созданные  в соответствии с законодательством  Российской Федерации, одним из видов  деятельности которых является организация  биржевых торгов иностранной валютой  в порядке и на условиях, которые  установлены Центральным банком РФ10. В тексте Закона о валютном регулировании понятие "валютная биржа" используется в различных вариантах. Так, в силу п. 4 ст. 22 Закона контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями, а также валютными биржами осуществляет Центральный банк РФ.

Надо также отметить, что  и в литературе вопросу о статусе  валютной бирже уделено мало внимания11. Большинство работ посвящено общей проблеме - валютному регулированию и валютному контролю12.

Поскольку валютная биржа  является разновидностью понятия "биржа", постольку на первую распространяются и универсальные признаки родового понятия. Здесь уместно, например, говорить о валютной бирже в экономическом  и правовом значениях.

С экономической точки  зрения валютная биржа - это организованный участник на биржевом организованном валютном рынке. Значительная часть  валютных сделок (около 90%) осуществляется на неорганизованном, внебиржевом либо межбанковском валютном рынке, на котором  дилеры проводят операции с использованием электронной и спутниковой связи. В правовом смысле валютная биржа представляет собой юридическое лицо, формирующее оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли иностранной валютой, осуществляемых в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным правилам. Резонно возникает вопрос о принадлежности валютной биржи к коммерческим или некоммерческим организациям. Для этого обратимся к истории появления современных валютных бирж России.

Постановление Совета Министров  РСФСР от 31 мая 1991 г. N 300 "О Российской валютной бирже"13 признало целесообразным организацию постоянно действующей Российской валютной биржи как центра по проведению на территории РСФСР сделок с иностранной валютой, заключаемых по курсу, складывающемуся на основе текущего соотношения спроса и предложения. В 1992 г. Центр проведения межбанковских валютных операций (Валютная биржа) Государственного банка СССР по решению его членов трансформировался в Московскую межбанковскую валютную биржу (ММВБ). Общее собрание учредителей (в их числе - Банк России) утвердило Устав акционерного общества закрытого типа "Московская межбанковская валютная биржа".

Несмотря на слабое, мягко  говоря, правовое регулирование валютного  рынка, в России было создано девять межбанковских валютных бирж, получивших лицензию Центрального банка на проведение операций по купле-продаже иностранной  валюты за рубли и организацию  расчетов по заключенным сделкам. Это: Московская межбанковская валютная биржа (ММВБ); Санкт-Петербургская валютная биржа; Уральская региональная валютная биржа (г. Екатеринбург); Сибирская межбанковская  валютная биржа (г. Новосибирск); Азиатско-Тихоокеанская  межбанковская валютная биржа (г. Владивосток); Ростовская межбанковская валютная биржа (г. Ростов-на-Дону); Нижегородская валютно-фондовая биржа (г. Нижний Новгород); Самарская валютная межбанковская биржа; Краснодарская межбанковская валютная биржа14. Безусловно, Московская межбанковская валютная биржа занимает лидирующее место среди всех российских валютных бирж.

Итак, статус российских валютных бирж нуждается в четкой правовой регламентации. До сих пор остается непонятным: каким образом валютные биржи получили лицензии на осуществление  валютных операций? Существует ряд  нормативных актов, регулирующих лицензирование деятельности коммерческих банков на рынке иностранной валюты. Однако этот вопрос оказался вообще не урегулированным.

Таким образом, можно сформулировать общее определение понятия "биржа". Биржа - организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли по продаже биржевого товара, регулярно осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых с участием биржевых посредников в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею единым правилам.

В современной экономике  особую роль играют организованные рынки (товарный, валютный и фондовый), формируемые  посредством деятельности организаторов  торговли, задачей которых является упорядочение торговли наиболее ликвидными видами однородных товаров и создание условий, облегчающих ее проведение. Функционирование организованных рынков подчинено строгим правилам, содержание которых во многом определяется организаторами торговли. От качества их работы зависит  экономическая эффективность операций на соответствующем рынке.

Поэтому чрезвычайную важность имеет правовое регулирование деятельности по организации торговли15.

3. Виды и организационно-правовые формы бирж

Биржи можно подразделить на отдельные виды16. В литературе приводятся различные классификационные признаки видов бирж, которые не всегда носят юридический характер.

В зависимости от видов  товаров, которыми ведется торговля, различают товарные (товарно-сырьевые), фондовые и валютные биржи. Эта классификация  бирж имеет принципиальное значение. С учетом прежде всего данного  критерия происходит формирование биржевого  законодательства и развитие биржевого  дела.

По номенклатуре товаров, являющихся объектом биржевой торговли, биржи подразделяются на универсальные  и специализированные. Указанная  классификация касается в основном товарных бирж. Универсальные биржи  проводят торги по широкому кругу  разнообразных товаров. К универсальным  относятся: Чикагская товарная биржа, Токийская товарная биржа, Сиднейская фьючерсная биржа, товарная биржа в  Сан-Паулу (Бразилия). На специализированных биржах совершаются сделки по определенным группам товаров.

В зависимости от видов  операций, проводимых на бирже, принято  выделять биржи реального товара, фьючерсные, опционные и смешанные  биржи. Биржа реального товара характерна для начального этапа биржевой торговли. На таких биржах сделки совершаются  на основе описательной характеристики товара (по образцам, каталогам). Существенная черта биржи реального товара - обязательная продажа и поставка товара после проведения торгов.

По форме участия посетителей  в торгах биржи подразделяют на закрытые и открытые. В торгах на закрытых биржах принимают участие ее постоянные члены, выполняющие роль биржевых посредников. При этом доступ покупателей и  продавцов в биржевой зал закрыт. В торгах на открытых биржах кроме постоянных членов и биржевых посредников могут принимать участие и посетители. Открытые биржи бывают двух типов: а) чисто открытая биржа, на которой контрагентов не обязывают пользоваться услугами посредников. Здесь любой посетитель может совершить сделку; б) открытая биржа смешанного типа, на которой непосредственно с продавцами и покупателями работают две группы посредников - брокеры и дилеры.

По значению в торговле можно выделить международные, региональные и национальные биржи.

Международные биржи обслуживают  потребности мирового рынка, при  этом биржевой товар должен быть предметом  активной торговли. Международный статус биржи предполагает свободный валютный, торговый и налоговый режимы, что  способствует участию в биржевой торговле иностранных участников, свободному переводу прибыли по биржевым операциям  с другими рынками17.

Региональные биржи обслуживают  рынки нескольких стран. Такими, к  примеру, являются Сингапурская, Сиднейская и ряд других бирж.

Национальные биржи проводят операции на внутреннем национальном рынке. Для примера можно указать  на японские, бразильские и некоторые  американские товарные биржи.

По мнению специалистов, действующие российские биржи нельзя отнести ни к международным, ни к  региональным, так как существующий у нас валютный, налоговый и  торговый режимы не обеспечивают свободного перемещения прибыли, получаемой в  процессе биржевой торговли18. Указанное перемещение прибыли за пределы России должно быть не только свободным, но и законным (легальным).

С учетом сферы деятельности большинство бирж в России можно  отнести к локальным (региональным). Межрегиональные биржи действуют  в сопредельных регионах России и объединяют производителей и потребителей каких-либо товаров (например, тюменско-московская нефтяная биржа "Гермес").

Заметную роль в развитии биржевой торговли в России играют центральные (в основном столичные) биржи. В биржевом деле также происходит концентрация и централизация финансового  капитала.

Российское законодательство допускает создание так называемых смешанных (например, товарно-фондовых) бирж. Создание таких бирж связано  с тем, что сегодня выгоднее работать на одном рынке одновременно и  с товарами, и с ценными бумагами. Кроме того, в первые годы становления  биржевой деятельности отсутствовало  законодательное разделение бирж на товарные, фондовые и валютные. Поэтому  товарные биржи вели операции как  с товарами, так и с ценными  бумагами19.

Используя такой критерий, как особенности правового регулирования  создания и деятельности, биржи можно  подразделить на две группы: публично-правовые и частноправовые. Указанное деление  бирж получило широкое распространение  в зарубежной литературе. Публично-правовые биржи создаются на основе норм публичного права, и членом такой биржи может  стать любой предприниматель  данного района, занесенный в торговый реестр и имеющий определенный размер оборота. Лица, не являющиеся членами  биржи, также допускаются к совершению операций согласно приобретенным ими  разовым билетам. Подобные биржи  распространены в европейских государствах. Наглядным примером публично-правовой биржи может служить Миланская  фондовая биржа, которая является публичным  институтом. Ее брокеры и члены  органов управления состоят на государственной  службе и назначаются Министерством  финансов.

В отечественной науке  отсутствует единое мнение о принадлежности российских бирж к публично-правовой или частноправовой группе юридических  лиц. Одни ученые относят их (биржи) к публично-правовым организациям20, другие - к частноторговым ассоциациям21. Отметим, что биржи дореволюционной России носили признаки как публичной, так и частной организации22.

В ГК РФ (ст. 48) дается традиционное определение понятия юридического лица, которое подразделяется на коммерческие и некоммерческие организации. Но в  ГК отсутствует деление юридических  лиц на публичные и частные, хотя указанная классификация имеет  и теоретическое, и практическое значение. Скажем, статус публичного юридического лица требует специального нормативно-правового  закрепления.

На мой взгляд, современные российские биржи нельзя однозначно отнести к какой-либо группе юридических лиц. Будучи частноправовым образованием, биржа включает в себя и элементы "публичного".

Российские биржи как  юридические лица создаются в  соответствующих организационно-правовых формах, предусмотренных гражданским  законодательством. Согласно ст. 11 (в  новой редакции) Закона о рынке  ценных бумаг фондовая биржа создается  в форме некоммерческого партнерства  или акционерного общества.

В отношении товарных бирж законодательство, на наш взгляд, не устанавливает каких-либо подобных ограничений и позволяет использовать любую организационно-правовую форму  юридического лица. Тем не менее  некоторые ученые, исходя из экономической  сущности и правового положения  товарной биржи, считают, что биржа  может создаваться лишь в виде некоммерческой организации. Например, И.В. Авилина и О.М. Козырь полагают, что извлечение прибыли не является основной целью деятельности биржи, хотя ее получение может иметь  место как побочный результат  такой деятельности23. Такое же мнение было высказано Т.В. Сойфер, которая в автореферате кандидатской диссертации, посвященной биржевым сделкам, прямо указывает на то, что в связи принятием нового Гражданского кодекса товарная биржа может создаваться только в качестве некоммерческого юридического лица, обладающего специальной правоспособностью24.