Акционерное общество как субъект гражданского права

Акционерное общество является юридическим лицом и обладает всеми признаками юридического лица, закрепленными в статьях 48 и 49 Кодекса. Акционерное общество является коммерческой организацией и в качестве основной цели своей деятельности преследует получение прибыли, то есть занятие предпринимательской деятельностью³⁴.

Акционерное общество является самой сложной формой организации  предпринимательской деятельности, отличается большим количеством участников и, следовательно, возможностью большей концентрации капитала, чем другие хозяйственные общества и товарищества, более сложной структурой органов управления (общее собрание акционеров, совет директоров, наблюдательный совет, единоличный и коллегиальный исполнительные органы общества), а также обязанностью публичного ведения дел, связанными с публикацией отчетности и других документов общества³⁵.

В настоящее время  правовое положение акционерного общества, созданного в соответствии с законодательством Российской Федерации, в значительной степени определяется тем, к какому типу оно относится, является открытым или закрытым. Принадлежность акционерного общества к тому или иному типу отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Следует обратить внимание на то, что общества, учредителями которых  выступают в случаях, установленных  федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или  муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми (п. 4 ст. 7 Закона об АО)³⁶.

Основные  различия между открытыми и закрытыми  акционерными обществами установлены соответственно в п. 2 и 3 ст. 7 Закона об АО.  Деление акционерных обществ на типы обычно связано с различным режимом обращения акций на вторичном рынке ценных бумаг. Критериями необходимости такого разделения изначально обычно служат цели, которые ставят перед собой учредители и ради достижения которых создается общество. Главная из таких целей - концентрация капитала акционерного общества. Если учредитель ставят перед собой цель в относительно короткие сроки собрать (объединить из большого количества небольших капиталов) максимально крупный капитал для решения больших хозяйственных задач, то обычно создается открытое акционерное общество. В таких случаях при управлении крупным капиталом риск предпринимательской деятельности увеличивается, но и доходы также могут быть получены высокие в предельно короткий срок. Это и привлекает обычно большое количество инвесторов³⁷.

Создание закрытого  акционерного общества (где все акции  распределяются между учредителями или иного, заранее определенного  круга лиц) является более предпочтительным обычно в случаях, когда учредители не ставят перед собой задачи в короткий срок получение большой прибыли или вообще какой либо прибыли в начальный период деятельности общества (1-3 года), что может быть связано с особенностями определенного вида предпринимательской деятельности (например, в случае производства наукоемкой продукции), когда сложившийся состав акционеров является принципиально важным для успешного ведения обществом предпринимательской деятельности, и акционеры стремятся к тому, чтобы передача акций общества другим лицам находилась под их контролем (часто под общим контролем всех акционеров, а не только того акционера, у которого находится контрольный пакет акций)³⁸.

В соответствии со ст. 7 Закона «Об акционерных обществах» акционеры  открытого акционерного общества могу отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с требованиями законодательства. Открытое общество также вправе проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции за исключением случаев, когда уставом или правовыми актами установлены ограничения. Число акционеров открытого акционерного общества не лимитировано³⁹.

В законах и иных правовых актах могут содержаться требования (связанные с определенным видом предпринимательской деятельности, с реорганизацией юридических лиц, с участием определенной категории акционеров в обществах), при которых создание открытого акционерного общества является обязательным.

Например, открытое акционерное общество создается:

- если количество акционеров общества превышает пятьдесят человек;

- при приватизации государственных и муниципальных предприятий путем преобразования в акционерные общества;

- в случае осуществления обществом открытой подписки на акции;

- если учредителями выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Характерной особенностью открытого акционерного является публичное ведение своих дел или обязательная публичная отчетность. Открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 97 Гражданского кодекса). Данное требование связано, прежде всего, с целью информирования потенциальных инвесторов, которые могут приобрести акции общества и должны, следовательно, быть осведомлены о финансовом состоянии эмитента, выпускающего акции. Порядок опубликования этих документов определен Указом Президента Российской Федерации № 1233 от 11 июня 1994 г. «О защите интересов инвесторов»⁴⁰, в соответствии с п. 7 которого такая публикация должна осуществляться в печатном органе массовой информации, специализированном или имеющем специальный раздел (рубрику) для публикации таких сведений об акционерных обществах.

Открытое акционерное  общество кроме вышеуказанных документов также должно ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного  общества (п.1 ст. 92), следующие документы:

- годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;

- проспект эмиссии общества в случаях, предусмотренных Российским законодательством;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров;

- иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг⁴¹.

Акционерное общество, акции  которого распределяются только среди  его учредителей или иного  заранее определенного круга  лиц, считается закрытым акционерным  обществом. Число акционеров (учредителей) закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти. Если данный предел превышен, акционерное общество обязано в течение года преобразоваться в открытое. Если число акционеров не уменьшится по истечении указанного срока до установленного Законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке⁴².

Акционеры закрытого  общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых  другими акционерами общества, по цене, предложенной третьему лицу. Уставом  закрытого акционерного общества также может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций⁴³.

Акционер общества, намеренный продать акции третьему лицу, обязан известить об этом остальных акционеров и само общество письменно с указанием цены и других условий продажи акций. Если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права⁴⁴.

При продаже акций  с нарушением преимущественного  права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом  общества предусмотрено преимущественное право приобретения акций обществом, в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя⁴⁵.

В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (п. 2 ст. 7 Закона «Об акционерных обществах»)⁴⁶.

Открытые и закрытые акционерные общества являются разными типами акционерного общества и не являются юридическими лицами разной организационно-правовой формы. В соответствии с п.1 ст. 68 Кодекса акционерное общество может быть преобразовано в хозяйственное общество другого типа, при этом не исключается возможность преобразования открытых акционерных обществ в закрытые и наоборот. При этом необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, то есть при этом не должны соблюдаться все требования, установленные Кодексом (п. 5 ст. 58) и Законом (п. 5 ст. 15 и ст. 20)⁴⁷.

Глава 2. Правовое регулирование создания акционерного общества

2.1.  Создание  акционерного общества путем  учреждения

В соответствии со ст. 8 Законом  об АО акционерное общество может  быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияние, разделение, выделения, преобразования).

Как отмечал И.Т. Тарасова, «конституции и окончательному учреждению акционерной компании, которые выражаются в актах учредительного собрания и в регистрации компании в коммерческом суде или в административном учреждении, предшествуют моменты учреждения, заключающиеся: 1) в составлении и опубликовании проспекта предприятия; 2) в составлении и опубликование устава компании; 3) в подписке на акции и в разверстке акций по подписке и 4) в образование учредительного собрания»⁴⁸.

Учреждение акционерного общества осуществляется по правилам ст. 9 Закона об АО. Указанная статья развивает нормы, установленные  пп. 1, 4, 6 ст. 98 ГК РФ и учитывает практику, сложившуюся еще в процессе реализации Положения об АО. Как отмечает Тихомиров М.Ю., «последовательность расположения норм в ст. 9 не совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию акционерного общества»⁴⁹.

Учредителями АО являются любые граждане и (или) юридические лица, которые приняли решения об учреждении АО.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и  органы местного самоуправления не вправе выступать от своего имени учредителями (участниками) хозяйственных обществ, кроме случаев, когда иное установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ)⁵⁰.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ (за исключением кредитных организаций учредителями (участниками) которых они не могут быть) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. 6 и 20 ФЗ от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»)⁵¹.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в соответствии со ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями предусмотренными Законом (п.4 ст. 7)⁵².

По российскому акционерному законодательству число учредителей открытого акционерного общества не ограниченно, число учредителей закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти.

По мнению И.Т. Тарасов  акционерные компании могут учреждаться  трояким способом: «1) учредители разбирают между собой все акции учреждаемой компании, совмещая в себе две – функции учредителей и подписчиков на акционерный капитал, избегая таким образом публичной подписки, - такой способ учреждения мы называем дутым учредительством; 2) учредители ограничиваются только теми действиями, которые находятся в непосредственной связи с приготовлением всех условий, при которых возможна реализация проектируемого предприятия, не принимая на какого участия в образование акционерного капитала или же участвуя в подписке на акции только на равных со всеми основаниях, как люди посторонние, - это мы называем полным учредительством; и 3) учредители, подготовив все условия к учреждению проектируемого ими предприятия, разбирают между собой часть акций, открывая на остальную часть публичную подписку, - это смешанное учредительство»⁵³.

Ныне действующий российский акционерный закон предусматривает, что «при учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены  среди учредителей» (п. 2 ст. 25 Закона об АО). Таким образом,  по мнению И.Т. Тарасова российское законодательство следует модели так называемого дутого учредительства.

Создание общества путем  учреждения осуществляется по решению  учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 9 Закона об АО)⁵⁴.

Решение учредителей  акционерного общества об его учреждении – это решение собрания учредителей. Такое решение должно быть оформлено письменно в качестве самостоятельного документа, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержаться непосредственно в протоколе такого собрания⁵⁵.

В случае, когда у общества один учредитель, решение об учреждении акционерного общества является не коллегиальным, а единоличным актом. Такой учредитель должен письменно оформить решение о создании акционерного общества и подписать его, а если учредитель является юридическим лицом – также и удостоверить решение оттиском круглой печати⁵⁶.