Дистрибьюторский договор

во-вторых, отношений международной купли-продажи товаров, что проявляется в обеспечении исполнения в период действия дистрибьюторского договора наиболее коммерчески значимых для продавца-экспортера и покупателя-импортера условий цены, платежа, гарантий качества, базисных условий, условий ответственности и освобождения от нее, что достигается путем их согласования в дистрибьюторском договоре 6

Характеризуя дистрибьюторский договор как правовую форму, часто используемую во внешнеэкономической деятельности, важно учитывать положения Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности", где указано, что под товаром, являющимся предметом внешнеторговой деятельности, понимается движимое имущество, отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и смешанного (река - море) плавания и космические объекты, а также электрическая энергия и другие виды энергии. Транспортные средства, используемые по договору о международных перевозках, не рассматриваются в качестве товара.

Кроме того, руководство МТП признает за дистрибьюторским договором рамочный характер, что можно признать в определенной части, касающейся будущих поставок по отдельным договорам международной купли-продажи товаров. Поэтому важными для сторон являются стабильные правила их взаимодействия, которые согласовываются обычно в виде общих условий продажи в том же организационном дистрибьюторском договоре, а реализация товаров в рамках отдельных сделок лишь содержит отсылку к таким общим условиям. В данные условия продажи включаются, в частности, условия о ценах и возможных скидках, надбавках, техническом сервисе товаров и другие условия, влияющие на их реализацию.

В соответствии с типовым контрактом МТП стороны договора обозначаются как поставщик (supplier) и дистрибьютор (distributor).

Характер взаимоотношений между сторонами в договоре определяется следующим образом: формулируется обязанность поставщика поставлять товар и обязанность дистрибьютора покупать товар на основе отдельных контрактов купли-продажи, заключаемых во исполнение дистрибьюторского соглашения. Как правило, в нем содержится также указание на то, что дистрибьютор будет покупать товары и продавать их третьим лицам от своего имени и за свой счет. Это условие является очень существенным, поскольку определяет характер взаимоотношений между сторонами. Как отмечает И.Н. Герчикова, соглашение не должно оставлять никаких сомнений в том, что дистрибьютор действует как покупатель, а не как агент продавца .7

Посредничество дистрибьютора состоит в содействии продвижению товара от производителя экспортера к конечному потребителю на определенной территории.

Отличительными чертами деятельности дистрибьютора являются:

- приобретение и перепродажа  товаров от своего имени и  за свой счет.

Дистрибьютор создает и поддерживает соответствующую сеть продаж, а в ряде случаев - для технического обслуживания всех товаров на договорной территории. Организация технического обслуживания предполагает обеспечение обслуживания в течение гарантийных сроков в соответствии с условиями поставки между дистрибьютором и покупателем, а также проведение ремонта после истечения срока гарантии. Сюда же относится содержание склада запасных частей и мастерских по ремонту;

- доверительные отношения  с производителем; принятие обязательств  по продвижению, организации сбыта  на определенной территории.

Территория, на которой дистрибьютору предоставляется право продажи товаров поставщика, обозначается указанием либо политической единицы (государства), либо ее административных районов. Называется она договорной территорией. Дистрибьютор не имеет права без письменного разрешения поставщика продавать товары за пределы договорной территории, а также, если иное не указано в договоре, обязан принимать меры к тому, чтобы его покупатели (если они не являются конечными потребителями) не продавали купленные товары за пределы этой территории;

- предоставление дистрибьютору  права продажи, когда производитель  утрачивает привилегированное положение  на территории дистрибьютора.

Предоставление дистрибьютору права на продажу может быть:

а) простым, когда поставщик оставляет за собой право продавать на договорной территории товары самостоятельно и через других посредников;

б) исключительным, когда поставщик обязуется на договорной территории продавать определенные товары только через данного дистрибьютора;

в) исключительным с ограничениями, когда поставщик в некоторых случаях сохраняет за собой право продажи товаров на договорной территории непосредственно третьим лицам;

- установление отношений  с производителем на согласованный  период, что лежит в основе  их сотрудничества;

- ограничение свободы  действий дистрибьютора обязательством  воздерживаться от конкуренции. Поскольку поставщик заинтересован  в том, чтобы дистрибьютор максимально использовал все свои возможности, в соглашение часто включается оговорка, что последний не вправе ни прямо, ни косвенно производить, размещать или продавать на договорной территории любую продукцию, конкурирующую с товарами поставщика. В тех случаях, когда поставщик не ограничивает деятельность дистрибьютора в пользу других предпринимателей, он обязывает его предоставлять информацию о такой деятельности;

- осуществление сбыта  маркированных товаров под товарным  знаком производителя. Дистрибьютор  использует товарные знаки, фирменные  наименования и иные обозначения  поставщика для подтверждения  подлинности и рекламирования  товаров, предусмотренных соглашением  и только в интересах поставщика. Он обязуется в пределах территории  или вне ее не регистрировать  и не допускать регистрации  товарных знаков, фирменных наименований  и иных обозначений поставщика, а также уведомлять поставщика  о любом нарушении права на  использование его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений  на территории или других прав  собственности.

В обязанности дистрибьютора, находящегося в стране производителя, могут входить получение заказов от иностранных покупателей и размещение их у производителя от своего имени и за свой счет (он сам выступает как покупатель по заказу иностранного контрагента). Если это предусмотрено специальным соглашением, в обязанности дистрибьютора, находящегося в стране импортера, могут входить организация склада и поставка товаров конечному потребителю со склада, а также осуществление рекламы, демонстрация образцов товаров на складе и др.

Что касается осуществления рекламы, то расходы на эти цели могут относиться либо полностью за счет дистрибьютора, либо частично за счет поставщика. В договоре также может быть указано, какие именно средства рекламы должен использовать дистрибьютор на своем рынке. Поставщик, в свою очередь, обязуется передать в распоряжение дистрибьютора бесплатно проспекты, фотографии, плакаты и иные демонстрационные материалы.

В обязанности дистрибьютора входят также организация залов для показа образцов товаров и их демонстрация в действии в местах возможного использования.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Особенности практического применения дистрибьюторского договора

3.1. Составление  дистрибьюторского договора.

В судебной практике дистрибьюторский договор в каждом конкретном случае оценивается исходя из его содержания, с учетом предусмотренных в законе договорных моделей. Установив в нем признаки (элементы), свойственные тем или иным договорным типам, видам или подвидам, суды квалифицируют соответствующим образом дистрибьюторский договор. Это можно увидеть из следующих показательных примеров.

По дистрибьюторскому договору одна сторона (дистрибьютор) в рамках осуществления предпринимательской деятельности обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика) и осуществлять их продвижение или реализацию на строго определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории. Следовательно, дистрибьюторский договор можно отнести к договорам смешанного характера, сочетающим в себе признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных обязательств. Основным обязательством дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком.

Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. В дистрибьюторском договоре должен быть согласован перечень мероприятий, который должен осуществить дистрибьютор (Постановление ФАС Поволжского округа от 03.08.2011 по делу N А55-26891/2009).

ФАС Северо-Кавказского округа договор о передаче исключительного права на размещение и продажу ликеро-водочной продукции в согласованном ассортименте на оговоренной территории, по которому компания, передавшая исключительное право, была не вправе самостоятельно или с привлечением третьих лиц заниматься реализацией данного товара в пределах обозначенной территории, квалифицировал в качестве агентского договора (Постановление от 19.04.2005 по делу N Ф08-1395/2005). В другом деле договор на продажу мясной продукции, по которому покупатель-дистрибьютор, кроме того, принял на себя обязательство реализовать полученную продукцию от своего имени и за свой счет на определенной территории, ФАС Уральского округа расценил как обычный договор купли-продажи (Постановление от 02.05.2006 по делу N Ф09-3252/06-С3).

Дистрибьюторский договор может быть рамочным, если он определяет лишь общие начала взаимодействия участников делового оборота и оформляет основные их обязательственные связи, по которым они достигли договоренности на момент заключения рамочного договора. Конкретные условия совершаемых сделок стороны детализируют и уточняют в дополнительных соглашениях, заключаемых во исполнение своего рамочного договора. По мере их заключения рамочный дистрибьюторский договор наполняется конкретным содержанием.

По условиям одного такого договора компания приняла на себя обязательство обеспечить дистрибьютора товарами для осуществления их продаж под своими товарными знаками. Принятый товар при этом дистрибьютор должен был оплачивать. Договором было предусмотрено, что компания вправе не акцептовать заказы дистрибьютора на товар. Посчитав его не соответствующим закону, дистрибьютор потребовал в суде признать его недействительным. Поскольку принятие к исполнению заказов для компании исходя из существа данного договора не является обязательным, а стороны прямо предусмотрели, что она вправе их не акцептовать, суд отказал в удовлетворении его требования (Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2010 N КГ-А40/5961-10 по делу N А40-116626/09-51-962).

В приведенных примерах дистрибьюторский договор не был квалифицирован судами в качестве самостоятельного договора. Это и неудивительно, поскольку в указанных случаях он не обладал какими-либо определенными устойчивыми чертами, свойственными исключительно ему одному, по которым можно было бы его отличать в массе других гражданско-правовых договоров. Кроме того, ни в ГК РФ, ни в иных правовых актах РФ, как было сказано выше, конструкция дистрибьюторского договора не упоминается. Он может быть и рамочным, и смешанным, и обычным договором поставки. В каждом из обозначенных договоров достигается цель реализации и продвижения продукции, поэтому сама по себе такая цель не свидетельствует о наличии особого, самостоятельного договора.

Между тем нередко встречается в практике и такой договор поставки, по которому покупателю, купившему товар, вменяется в обязанность его дальнейшая реализация, а поставщику - обязанность принять товар обратно, если покупатель в свою очередь не сможет его продать. Так, предметом рассмотрения ФАС Волго-Вятского округа был договор поставки о продаже дистрибьютору продуктов питания, при этом поставщик гарантировал прием товара, не пользующегося спросом у потребителей, с остаточным сроком реализации не менее 20%. Дистрибьютор предъявил поставщику к возврату майонез и кетчуп на общую сумму 92 047 руб. 80 коп. Отказывая в удовлетворении требования о взыскании данного долга, суд отметил, что из имеющихся в деле доказательств не представляется возможным установить, к какой партии относится товар и с каким остаточным сроком реализации он был поставлен. Накладная оформлена им в одностороннем порядке, не указана в качестве приложения к претензии (Постановление от 12.05.2011 по делу N А82-9099/2010).

Как видно из приведенного примера, суд, не ставя под сомнение саму возможность заключения договора поставки с условием о принятии проданного товара обратно, отказал покупателю по мотиву недоказанности обстоятельств, на которых он основывал свое право вернуть товар. Здесь имеет место вопрос факта, а не права. Таким образом, классический договор поставки можно осложнить обязательством покупателя продавать товар либо обязательством поставщика принять его обратно при определенных условиях. Договор поставки, кроме того, можно осложнить двумя такими обязательствами одновременно, поскольку они друг другу не противоречат.

Условие о продвижении продукции дистрибьютором носит не просто информационный характер, а имеет все признаки обязательства, в силу которого поставщик вправе требовать от дистрибьютора исполнения данной обязанности (ст. 307 ГК РФ). Аналогичным образом и условие о принятии поставщиком товара назад, если его реализация окажется не успешной, отвечает признакам обязательства: дистрибьютор вправе требовать от поставщика исполнения данной обязанности. Указанные обязательства не охватываются рамками договора поставки и выходят за пределы его предмета.

Любой договор складывается из определенных, составляющих его обязательств. В договоре поставки два таких основных обязательства: передать товар в собственность и оплатить его, в договоре аренды - передать имущество во временное владение и пользование или только в пользование и вносить арендные платежи и т.д. Указанные обязательства представляют собой элементы соответствующего договора. Если в определенный договор включить не свойственное ему обязательство, то он станет смешанным, включающим элементы различных обязательств (например, продажа товара, где в качестве оплаты вместо денег уступается право или выполняется работа). Если же в основной договор включить обязательство, которое ему хотя и свойственно, но все же выходит за рамки его предмета, такой договор следует считать комплексным. Отличие комплексного договора от смешанного состоит в характере порождаемых обязательств: в смешанном это различные обязательства, а в комплексном - несколько обязательств одного вида. Примером комплексного договора может быть договор РЕПО, состоящий из двух взаимосвязанных сделок купли-продажи, договор обеспечительной купли-продажи и т.д. Более обстоятельно соотношение названных договорных конструкций рассматривалось нами ранее.