Договор международной купли-продажи как разновидность внешнеторговой сделки

    При этом даже в отношении последних  рассматриваемые нами документы  нельзя назвать несовместимыми, поскольку  они с успехом могут дополнять  друг друга.

    С учетом того, что Конвенция получила более широкое признание во всем мире, вероятна ситуация, когда договор может быть заключен между сторонами, не являющимися странами - участницами Конвенции. Нормы Конвенции к такому договору применяться не будут, и именно в этом случае возникает возможность для использования Принципов. Если все же основания для применения Конвенции существуют, Конвенция, естественно, возобладает над Принципами в силу своего обязательного характера. Однако и тогда, когда международный договор купли-продажи регулируется положениями Конвенции, Принципы могут сыграть важную роль.

    В соответствии со ст. 7 (1) Конвенции, при  ее толковании «надлежит учитывать  ее международный характер и необходимость  содействовать достижению единообразия в ее применении...».

    Очевидно, критерии и принципы для толкования Конвенции в каждом случае должны определяться судьями и арбитрами, обращающимся к ее положениям. Здесь, Принципы могут существенно облегчить их задачу⁶³.

    Статья 7.1.4 Принципов устанавливает право  стороны, не исполнившей обязательство, за свой счет исправить любое неисполнение вне зависимости от получения уведомления о прекращении договора. Данное положение может быть использовано для устранения противоречий и возможных сомнений при толковании по этому вопросу, возникающих при анализе ст. 48 Конвенции.

    Хотелось бы обратить внимание на еще одно обстоятельство. В соответствии со ст. 7 (2) Конвенции «вопросы, относящиеся к регулированию настоящей Конвенции, которые в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана...».

    В данной связи Принципы могут значительно  облегчить задачу судей и арбитров по определению таких «общих принципов». Для этого необходимо убедиться в том, что соответствующие положения Принципов являются выражением общих принципов, лежащих в основе Конвенции. Например, одним из основных принципов, на которых основана Конвенция, является принцип разумности. Смысл его заключается  в том, что Обязанность стороны должны действовать разумно, полностью соответствуя правилу ст. 6.1.7 Принципов⁶⁴. Ст. 6.1.8. регламентирует такое положения: если кредитор дал знать, что в каком-либо финансовом учреждении он имеет счет, платеж может быть осуществлен на такой счет. А также ст. 6.1.9 – если денежное обязательство выражено в иной валюте, чем валюта места платежа, оно может быть исполнено должником в валюте места платежа, кроме случаев неконвертируемости валюты места платежа и случаев, когда стороны договорились об обратном.

    Для устранения пробелов в Конвенции, могут  быть использованы, кроме того, ч.ч. 1 и 2 ст. 7.4.9 «О процентах» и ст. 7.4.12 Принципов УНИДРУА⁶⁵.

    Наконец, следует отметить ст.ст. 2.15 и 2.16 Принципов, возлагающие на одну из сторон Договора ответственность за убытки, причиненные  другой стороне путем ведения  недобросовестных переговоров или  недобросовестным их прекращением, а также обязывают сторону хранить конфиденциальность в отношении информации, полученной в ходе переговоров, вне зависимости от того, заключен договор или нет. Правила указанных статей могут применяться для регулирования вопросов преддоговорной ответственности, не охваченных Конвенцией.

    Действительно, оба положения являются выражением общей обязанности действовать  добросовестно, установленной ст. 1.7. Принципов и являющейся, по мнению некоторых специалистов, основным принципом  Конвенции.

    С учетом специфики Принципов можно  предположить, что указание в договоре о его регулировании Принципами окажет различное воздействие на ход рассмотрения дела в зависимости  от того, под юрисдикцию какого суда он подпадет: государственного или третейского. Вероятнее всего государственные суды расценят ссылку сторон на Принципы как соглашение о включении Принципов в договор и будут определять применимое право на основании соответствующих коллизионных норм. В результате суды станут применять Принципы только в тех пределах, в каких они не будут искажать положения соответствующего применимого права. Такая ситуация возможна при применении правил о договоренности на стандартных условиях (ст.2.19 Принципов) или правил об обращении за государственным разрешением (ст. 6.1.14). С другой стороны, правила о действительности договора (гл. 3 Принципов) или о вмешательстве суда в случаях «затруднений» (ст. 6.2.3) могут быть применены судом только при условии их непротиворечия соответствующим положениям применимого права.

    При наличии договоренности сторон о  передаче всех споров на рассмотрение третейского суда ситуация может  быть иной. Арбитры не во всех случаях  обязаны основывать свое решение  на нормах какого-либо национального  права. В этой связи они могут  применять Принципы не только как условия, включенные сторонами в договор, но и как нормы права, вне зависимости от того, совпадают ли положения Принципов с положениями национального права, подлежащего применению в случае отсутствия ссылки на Принципы.

    Подводя итог сказанному, следует отметить, что, говоря об особой прогрессивности некоторых положений Принципов УНИДРУА, нельзя забывать о том, что они были приняты на четырнадцать лет позже, чем Венская Конвенция. При этом были учтены последние достижения мировой практики в области внешней торговли.

    Несомненно, что в будущем, эти два универсальных  документа будут рассматриваться  не как два непримиримых конкурента, а как две составляющие единого  целого, гармонично дополняющие друг друга. 
 

    3. Договор международной купли-продажи как разновидность внешнеторговых сделок 
 
 

    3.1. Содержание договора  международной купли-продажи

    3.1.1. Понятие, структура и условия договора международной купли-продажи

     Разграничение основных понятий является вопросом первостепенной важности, и тем самым отправным пунктом, с которого бы следовало начать, исследуя вопрос о понятии международного договора купли-продажи.

    Термины, которые применяются во внешне-торговых отношения весьма различны. Самые  важные среди них, на наш взгляд, это 

• «внешнеторговая сделка»;
• «международно-правовой договор».

    Некоторые ученые (например, Богуславский М.М., Скаридов А.С. и др.) отождествляет эти понятия. Причем «договор» во внешнеторговой практике часто именуется «контрактом». Hо, представляется, что понятие «сделки» шире, чем понятие «договор». Договор предполагает определенное соглашение конкретно определенных сторон, с точным указанием их прав и обязанностей, а так же предмета, в отношении которого достигается это соглашение. Иначе говоря, договор – это есть оформление или воплощение сделки.

    Гражданский Кодекс РФ определяют договор как  двухстороннюю или многостороннюю сделку. Наука гражданского права  под договором понимает соглашение сторон об установлении, изменении  или прекращении прав и обязанностей сторон. В договоре (контракте) купли-продажи всегда участвуют не менее двух субъектов, так как в ином случае не может быть соглашения.

    Обладая всеми вышеуказанными признаками, международный  договор купли-продажи имеет специфику, присущую всем внешнеторговым сделкам - это его коммерческий характер и наличие иностранного элемента (иностранного юридического или физического лица). По данному договору продавец обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму. В принципе содержание договора международной купли-продажи не отличается от содержания договора купли-продажи без осложнения иностранным элементом.

    Возвращаясь к Венской Конвенции, нужно обратить внимание на то, что договор международной купли-продажи построен на ряде критериев, из которых ведущим является нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах.

    Таким образом, Венская Конвенция не подлежит применению к сделкам, содержание которых не выходит за пределы одного государства. Дополнительным требованием является необходимость соприкосновения подобных правоотношений, по крайней мере, с одним из государств-участников Конвенции (Венская Конвенция, ст.1 абз 1).

    Гражданство сторон не является в данном случае существенным обстоятельством, т.к. решающее значение имеет фактическое местонахождение соответствующих коммерческих предприятий сторон по договору.

    Итак, существует два случая, когда представляется возможным применение Венской Конвенции к договорам купли-продажи. Это:

1. когда коммерческие предприятия как одной, так и другой стороны находятся на территории государств, участвующих в Конвенции (ст. 1 абз. 1 п. «а» Венской Конвенции). Подобные случаи применения Конвенции наиболее часто встречается в практической деятельности и не образуют каких бы то ни было серьезных проблем.
2. когда вопреки положениям п. «а» абз. 1 ст. 1 Конвенции какая-либо из сторон по договору находится на территории государства, не являющегося участником Конвенции. В данном случае Конвенция подлежит применению при условии, что нормы международного частного права отсылают к праву государства, участвующего в Конвенции, ст. 1 абз. 1 п. «b» Конвенции.

    Так, например, в соответствии с положениями  ст. 28 II Вводного закона к Гражданскому Уложению Германии к договорам купли-продажи в случае, когда имеются сомнения в выборе сторонами права, применяется право того государства, на территории которого находится коммерческое предприятие продавца⁶⁶.

    Согласно  Венской Конвенции предметом  договора международной купли-продажи могут являться все вещи, за исключением таких товаров, которые, могут быть (например, в случае приобретения легкового автомобиля), предназначены для целей личного использования, где обстоятельством, определяющим характер использования вещи, является собственно намерение покупателя, а не содержание последующего фактического пользования вещью.

    Конвенция не применяется к договорам, предметом которых является купля-продажа акций. В остальном содержании Конвенция вполне четко определяет понятие договора купли-продажи, а также товара, являющегося его предметом.

    Практика  применения Конвенции иностранными судами в равной степени исходит  из применения ее положений к договорам  купли-продажи компьютерных программ не зависимо от того, являются такие программы стандартным или индивидуальным программным обеспечением.

    Ст. 3 абз. 2 Конвенции исключает ее применение к договорам, которые хотя и определяют комплекс прав и обязанностей, соответствующих  правовому положению сторон по договору купли-продажи, однако, в значительной своей части содержат положения, не являющееся условиями, которые характерны для договоров купли-продажи. Договор организации сбыта товаров, а также рамочный договор не являются, таким образом, договором купли-продажи по смыслу Венской Конвенции. Однако утверждение о необходимости ее применения к отдельным договорам купли-продажи товаров, поставка которых производится во исполнение таких договоров, находит единодушное одобрение.

    Конвенция отграничивает международную куплю - продажу от иных видов договоров, а, прежде всего, от договора подряда. Договор на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считается договором купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров. Если обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются по договору в основном выполнении работы или оказании услуг, Конвенция к такому договору не применяется. При этом понятие «существенная часть» подлежит толкованию судом, разрешающим спор.

    Подводя итог, следует отметить, что понятие  договора международной купли-продажи является центральным и самым значительным в торговом праве.

    Для России, как для страны, ратифицировавшей Венскую конвенцию, является первостепенно важным придерживаться определений, данных в ней. Поэтому, говоря о понятии международного договора купли-продажи, мы должны исходить из понимания, изложенного Венской Конвенцией.

    Говоря  о структуре внешнеторгового  договора, необходимо отметить, что  каждый договор содержит несколько  разделов, расположенных в определенной логической последовательности. Эти разделы в кратком или более подробном изложении входят во все контракты международной купли-продажи, и структура их обычно бывает такова:

1. Определение сторон. Текст контракта начинается с преамбулы, в которой дается полное юридическое наименование сторон, заключающих договор, и указывающей какие из сторон являются продавцом и покупателем. На первой странице контракта указывается его регистрационный номер, место и дата подписания.
2. Предмет договора. В этом разделе в краткой форме определяется вид внешнеторгового контракта (в данном случае купля-продажа), базисные условия поставок и товар. Например, может быть указано: «Продавец продал, а Покупатель купил тысячу комплектов постельного белья»⁶⁷.
3. Цена товара и общая сумма контракта. Цена товара - это количество денежных единиц определенной валютной системы, которое должен заплатить покупатель продавцу за весь товар или единицу товара. Цены международных контрактов выражают в денежных единицах определенной валютной системы стоимость товаров. Они по согласованию сторон фиксируются в контракте в валюте одной из стран контрагентов или в валюте третьей страны. В международной торговле практикуется несколько способов установления и фиксации цен. Выделяют: твердые цены - не подлежат изменению в ходе выполнения контракта, целесообразно установить твердую цену на товар, если контракт краткосрочный, так как уровень мировых цен значительно колеблется и одна из сторон контракта может понести значительные убытки в результате изменения мировых цен. Скользящие цены - применяются в контрактах с длительными сроками поставок, в течение которых экономические условия производства товаров могут существенно измениться. Цены с последующей фиксацией - устанавливаются в назначенные договорами сроки на основании согласованных источников. Так, контрактом может быть предусмотрено, что цены, на проданные по нему товары, будут установлены на уровне цен мирового рынка на определенную дату или день поставки товара покупателю. В качестве источников цен контракт может предусматривать биржевые котировки. Представляется, что согласование цен - один из самых сложных этапов заключения контракта; он требует высокой коммерческой и технической квалификации, а также опыта ведения таких переговоров.
4. Сроки поставки товаров. Сроки поставки - это календарные даты, к которым товары должны быть доставлены продавцами в установленные контрактами географические пункты. В контракте может быть, например, указано: «Срок поставки 1 июля 2001 года FOB порт Одесса». Это значит, что товар должен до истечения установленной даты быть погружен на борт судна, что фиксируется в коносаменте - свидетельстве о морской перевозке⁶⁸.
5. Условия платежей - это раздел внешнеторгового контракта, содержащий согласованные сторонами условия платежей, он определяет способ и порядок расчетов между контрагентами, а также гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств⁶⁹.
6. Упаковка и маркировка товаров. В практике международной торговли род упаковки зависит от ее назначения: для расфасовки товара, для рекламных целей, для сохранности товара при перевозке и так далее. Стоимость упаковки в зависимости от ее назначения и характера тоже может колебаться в широких пределах: от нескольких процентов до половины стоимости товара. Требования к упаковке товаров можно разделить на общие⁷⁰ и специальные⁷¹. Маркировка грузов выполняет следующие функции: представляет товаросопроводительную информацию (содержащую реквизиты, номер контракта, номер транса); является указанием транспортным фирмам по обращению с грузом; при необходимости используется для предупреждений об опасностях, которые может представить обращение с грузом. Эти функции определяют обязательные реквизиты маркировки, которые должны быть нанесены экспортерами.
7. Гарантии продавцов. Каждый внешнеторговый контракт содержит гарантии продавцов в отношении технических характеристик товаров и их качества, а также определяет ответственность продавцов за соблюдение гарантированных показателей. Продавцы гарантируют соответствие товаров техническим условиям контрактов, национальным и международным стандартам, образцам и такому понятию, как «нормальное качество товаров», принятому в международной торговле. Технические гарантии обычно проверяются в ходе использования товаров потребителями и, если необходимо, путем специальных испытаний и проверок. Раздел гарантии содержит положения об ответственности продавцов, связанных с поставками некачественных товаров⁷².
8. Штрафные санкции и возмещение убытков. Штрафные санкции устанавливаются за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактных обязательств. Общим правилом коммерческих отношений контрагентов является принцип: штрафные санкции по своим размерам должны вести к выполнению обязательств, а не носить разорительный характер. Необоснованное ужесточение штрафных санкций импортерами часто вызывает ответную реакцию экспортеров, завышающих цену коммерческих предложений. При опозданиях в поставках размер штрафных санкций растет по мере увеличения сроков опозданий, давая шансы стороне, нарушающей обязательство, принять необходимые меры для исправления положения, и обычно ограничивается 5 или 10 % от суммы недопоставок. Методика расчета убытков, в зависимости от задержек в выполнении обязательств или от степени отклонения от гарантированных характеристик товаров, согласовывается сторонами в процессе заключения контракта.  В контрактах устанавливается и предельные размеры убытков, при превышении которых покупатели приобретают право расторгнуть контракт.
9. Страхование. Этот раздел контракта включает четыре основных условия страхования: (1) что страхуется; (2) от каких рисков; (3) кто страхует; (4) в чью пользу страхует. При сделках купли-продажи страхуются товары от рисков повреждения или утраты при транспортировке. Условиями контрактов часто уточняется: кто (продавец или покупатель) будет нести расходы по страхованию. Фактически речь идет о том, кто будет оплачивать страхование, а расходы всегда несет покупатель, и они учитываются в цене товара. Условия контрактов обычно включают обязательство экспортеров представлять покупателям страховые полисы, которые входят в комплект платежных документов.
10. Обстоятельства непреодолимой силы. На ход исполнения контрактов могут оказать существенное влияние обстоятельства, предугадать наступление которых заранее невозможно. Такие обстоятельства называются форс-мажорными обстоятельствами. К ним обычно относят пожары, наводнения, землетрясения, эпидемии, аварии и так далее. При их наступлении срок исполнения обязательства для стороны, на которую воздействуют эти обстоятельства, отодвигается на весь период их действия и ликвидации последствий. Сторона, для которой стало невозможным исполнение обязательства, должна информировать контрагента о наступлении и прекращении форс-мажорных обстоятельств в строго ограниченный срок (3-5 дней) и предоставить соответствующие подтверждающие документы, которыми чаще всего служат свидетельства национальных торговых палат⁷³.