Злоупотребление субъективным гражданским правом

К середине XX в. немецкие юристы сделали попытку расширить содержание этой категории за счет смещения акцента с установления единичности и исключительности намерений лица на определение и оценку умысла и иного побудительного мотива к совершению указанного деяния.12.

В дальнейшем в науке были предприняты новые попытки расширительного толкования шиканы13. Предлагались также аргументы в защиту идеи о правомерном злоупотреблении правом14.

Следовательно шикану не следует толковать за пределами ее сути (которую составляет специальное причинение вреда другому лицу при осуществлении своего права), нецелесообразно и вводить в оборот такое внутренне противоречивое явление, как правомерное злоупотребление правом. Если есть злоупотребление, то поведение уже вышло за границы правовой модели правомерного поведения, а значит, злоупотребление изначально не может быть правомерным.

Объяснение существования злоупотребления правом в иных формах состоит в том, что управомоченное лицо изначально осуществляет свое право, имея в виду собственные легальные интересы, однако во время или вследствие достижения этой цели причиняет вред другим лицами. Тем самым происходит выход за пределы правовой модели правомерного поведения. (Приложение Рис.1)

Наравне с формами злоупотребления правом в работах последнего времени встречаются суждения об особенностях злоупотребления правом применительно к комплексным областям отношений15.

При квалификации поведения как злоупотребления субъективным гражданским правом важно учитывать, что законодатель исходит из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно (п. 3 ст. 10 ГК РФ).

В качестве примеров шиканы и иных форм злоупотребления правом можно рассматривать ситуации, упомянутые в Обзоре практики применения арбитражными судами ст. 10 ГК РФ16. По смыслу Обзора практики применения арбитражными судами ст. 10 ГК РФ ВАС РФ рекомендует судам при квалификации не ограничивать шиканой деяния, связанные со злоупотреблением правом. Таким образом, норма об иных формах злоупотребления правом начнет наконец действовать в полную силу. К тому же императивное положение закона о недопустимости злоупотребления правом дает возможность квалифицировать действия лица как злоупотребление правом независимо от того, ссылалась ли другая сторона спора на злоупотребление правом другой стороной. (Приложение Таблица 1)

Однако судебная практика до сих пор осторожно подходит к квалификации действий управомоченного лица как злоупотребления правом, поскольку для этого необходимо достаточное количество объективных признаков, а злоупотребление, как известно, включает много субъективных факторов.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

II. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ИСТОЧНИКОВ (ПРЕДПОСЫЛОК) ЗЛОУПТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ

 

2.1. Классификация источников злоупотреблений гражданскими правами

Решение проблемы злоупотреблений в гражданском праве будет неполным, если не выявить и не раскрыть непосредственно источники, т.е. предпосылки злоупотреблений гражданскими правами, поскольку многие источники являются не внешними, как субъективные права, а реальными средствами для злоупотреблений.

Источники злоупотребления гражданскими правами — это объективные и субъективные предпосылки — факторы жизни, взаимодействие которых создает содержание злоупотребительного правонарушения, конкретные акты которого впоследствии могут относиться (классифицироваться) к той или иной форме злоупотребления правами.

Объективные - представляют собой юридико-технический материал, содержащийся в позитивном праве, посредством которого раздельно либо по совокупности злоупотребляющее лицо стремится к своим недобросовестным, узкоэгоистическим целям. (Приложение Рис.2)

Субъективные - находятся не в объективном праве, а в сознании лица, который разработал и воспроизвел злоупотребительный акт, исходя из своих мировоззренческих позиций по поводу той или иной ситуации. (Приложение Рис.3)

 

2.2. Объективные источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

2.2.1. Юридико-технический формализм норм гражданского права как косвенный источник злоупотреблений правами

Право в строгом юридическом значении — это система общеобязательных норм, выраженных в законах, иных признаваемых государством источниках и являющих общеобязательным основанием для определения правомерно дозволенного и юридически недозволенного, запрещенного (а также государственно предписанного) поведения. Право, таким образом, неотделимо от тех внешних форм, в которых оно находит свое объективное выражение. Одной из таких форм является формализм гражданского права (законодательства). В общем социологическом плане под формализмом понимается такая отрицательная черта общества, т.е. преклонение перед буквой закона при полном пренебрежении к его смыслу и духу, возвышение формы права в ущерб его содержанию.

Но в гражданском законодательстве формализм — положительная черта, неотъемлемое свойство, которое внешне проявляется в общеобязательности, а внутренне — в логическом, удобном построении правового материала. Несмотря на это, он имеет оборотную сторону —возможности для создания формальных подходов, то есть методов и способов интеллектуальных суждений субъектов гражданского права, обосновывающих «вовне» свои злоупотребительные действия буквой (формулой) закона в ущерб его действительной сути (духу).

С точки зрения злоупотребления правами формализм используется на следующих уровнях:

- Слова и юридические  термины согласно предложенной  классификации представляют собой  первые понятийные «ячейки» гражданского права, образующие его языковой пласт. Условно, исходя из лексического значения, их можно разделить на три вида:

а) Общеупотребляемые (обычные) значения слов. Их различное значение в ряде случаев используется недобросовестными лицами в своих схемах в качестве средства для злоупотреблений гражданскими правами.

б)  Гражданско-правовые значения слов и терминов, многозначность которых увеличивает и потенциальные возможности для злоупотреблений правами со стороны недобросовестных участников гражданского оборота. (Приложение Таблица 2)

в) Специальные гражданско-правовые значения слов и терминов. Пробелы в таких знаниях, неумение понять иногда скрытый смысл того или иного слова или термина могут злонамеренно эксплуатироваться лицами, чей уровень юридических знаний (в отличие от правовой культуры) достаточно высок, они дают свое личное определение тому или иному слову или термину, выдавая его за общепринятое юридическое значение.

- Юридические конструкции  гражданского права в гражданском праве, понимается как результат объединения ряда гражданско-правовых понятий и терминов в одно целое устойчивое юридическое понятие, обозначающее отдельную сферу гражданско-правового регулирования. Однако у каждой юридической конструкции, как и у любого явления, есть свои слабые стороны, которые отыскивается и используются недобросовестными лицами. Наиболее потенциально злоупотребительные конструкции гражданского права с точки зрения непосредственно злоупотребляющих лиц расположенные по мере убывания возможностей для подобного использования показаны в Приложении на рис.2

Перечень и состав гражданско-правовых конструкций разнообразен и не закрыт, поскольку непрерывным научным и правоприменительным толкованием создаются новые и отвергаются старые юридические конструкции. (Приложение Таблица 2)

- Функционально-системные  связи гражданского права. Стандартная структура нормы составляет формулу: «если — то — иначе» (гипотеза, диспозиция и санкция). Однако далеко не все гражданско-правовые правила укладываются в приведенную классическую структуру нормы (принципы, дефиниции, фикции, презумпции и другие). Они призваны придать устойчивость системе права, организовать внутрисистемные связи, расширить пределы правового регулирования и все вместе отвечают за достижение справедливого баланса противостоящих интересов. Однако такие нормы нередко становятся предпосылками для злоупотребительных схем, поскольку они зачастую содержат в себе повышенную долю неопределенности и этим удобны для злоупотребляющих лиц. (Приложение Рис.2, Таблица 2)

-  Понятийно-системные  формы гражданско-правового регулирования (абстрагирование, классификация, структурная и отраслевая специализация и др.) играют значительную роль в юридической технике составления законов. Но внешняя формальность, высокая абстракция правил, наличие общих и специальных норм, их систематизация и специализация и вследствие этого — структурная разбросанность норм как раздельно, так и в совокупности могут служить объективными предпосылками для недобросовестных намерений злоупотребляющих лиц17.

а)  Юридическая абстрактность (формальность) норм гражданского права. Практически любое понятие в гражданском праве рассчитано на неоднократное применение и, следовательно, обладает той или иной степенью всеобщности. Абстрактный характер норм права используется недобросовестными лицами чаще всего в общих юридических конструкциях. (Приложение Таблица 2)

б) К функциональной разделенности и структурной позиционности норм права следует отнести действия по выработке общей структуры акта, установлению его составных частей, формулированию названий (заголовков) правовых предписаний (норм), распределение правового материала, формулирование «юридических связок», определение способов и порядка вступления акта в силу, отмены и изменения других правовых актов. Сложная организация понятий гражданского права приводит и к известным трудностям, а иногда и к многочисленным злоупотреблениям.

При злоупотреблении правом логическая связь незаметно разрушается, игнорируется, «переписывается» в личном восприятии и преподносится как единственно верное, «объективное» понимание и толкование проблемных отношений. Единство правовых норм подвергается злоупотребительному членению, а внутренняя согласованность — разъединению.

в) Внутриотраслевая специализация норм образует одну из предпосылок для злоупотреблений гражданскими правами. При этом злоупотребительное использование осуществляется в двух вариантах: либо субъект злоупотребления применяет общую норму без учета специфики внутриотраслевого нормативного акта, либо из сходных специальных правовых режимов подбирается «ложная» норма и в качестве обоснования ее применения делается ссылка на общий закон.

г) Межотраслевая специализация норм. Формализм гражданского права проявляется не только в его внутренней структуризации, но и в формальных связях с другими отраслями права.

 

2. Несовершенство (пороки) гражданско-правовых норм как прямой источник злоупотреблений правами

Несовершенство гражданско-правовых норм и правил составляет уже собственные пороки права. Объективные грамматические недостатки, смысловые ошибки, пробелы, противоречия, системные «пробои», содержащиеся в нормах гражданского права, ведут к искажению воли законодателя. За эти ошибки отвечает сам законодатель. Преодолеваются подобные пороки либо путем внесения изменений в законодательные акты (совершенствование), либо путем официального (неофициального) толкования в процессе правоприменения, а также с помощью норм ст. 10 ГК РФ в случаях недобросовестного правопользования18.

По своему характеру ошибки законодателя в гражданском праве с точки зрения злоупотреблений правами проявляются на трех основных уровнях:

- Текстуальные (лексико-грамматические) ошибки представляют собой языковые ошибки законодателя при создании и издании текста правовой нормы (включая редакторский промах, который в любом случае воспринимается как текст законодателя). Исходя из структуры языка, текстуальные ошибки законодателя условно можно классифицировать на: ошибки морфологии; ошибки пунктуации; пропуск слов, частиц (лишние слова, частицы); нарушение синтаксиса; ошибки лексики. (Приложение Таблица 2)

- Контекстуальные ошибки (ошибки мысли) по своему характеру чаще всего являются ошибками мысли законодателя и не видны при первом прочтении. Выявить их можно только при логическом анализе текста нормы и сопоставлении ее с другими нормами, с общим смыслом права или конкретной целью ее регулирования. В гражданском праве контекстуальные ошибки, допущенные законодателем, с точки зрения злоупотребления гражданскими правами можно разделить на следующие виды: логические ошибки; ошибки предмета регулирования; ошибки способа регулирования; ошибки в установлении объема регулирования; ошибки в сочетании публичных и частных интересов. (Приложение Таблица 2)

- Системные ошибки в  нормах гражданского права являются самым распространенным источником злоупотреблений гражданскими правами и относятся к высшей форме несовершенства гражданско-правовых норм. Системные ошибки являются одной из причин высокой степени неопределенности гражданско-правового регулирования.  Возникают они прежде всего из-за обширности сферы регулируемых социальных отношений и вследствие этого — высокой абстрактности используемых юридических понятий, соединение смыслов которых в одну понятийно-правовую сеть является трудной задачей. К системным ошибкам с точки зрения злоупотребления гражданскими правами относятся: высокая неопределенность принципов и общих норм гражданского права; наличие пробелов в гражданском правовом регулировании; коллизии между правовыми режимами в форме противоречий и конкуренций; ошибки функциональных связей (ошибочные или неясные ссылки и отсылки); нарушение баланса (приоритета) между законами и подзаконными актами. (Приложение Таблица 2)

 

2.3.  Субъективные источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

 

2.3.1. Социальные предпосылки для злоупотреблений правами

Намерения злоупотребляющего правом лица возникают не спонтанно, а обусловлены сложившимся под влиянием общества, в котором он живет, мировоззрением. К субъективным источникам злоупотребительного правоосуществления относятся социальные предпосылки проявления определенного мировоззрения, а также индивидуальная «техника» ментально-волевой деятельности субъектов гражданского права, направленная на намеренное извлечение из средств гражданского права путем толкования выгодных для себя суждений, умозаключений, которые становятся основой их юридически значимых (хотя и незаконных) действий. Поэтому условно субъективные источники можно разделить на социальные и индивидуальные (ментально-волевые). Социальные, установочные, мировоззренческие предпосылки относятся к косвенным источникам злоупотреблений гражданскими правами. Непосредственно в предмет гражданского права они не входят19.