Шпаргалка по "Гражданскому праву"

3. Решение  об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество,  стоимость которого составляет  более 50 процентов балансовой  стоимости активов общества, принимается  общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

4. В  решении об одобрении крупной  сделки должны быть указаны  лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

5. В  случае, если крупная сделка одновременно  является сделкой, в совершении  которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона.

6. Крупная  сделка, совершенная с нарушением  предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Срок  исковой давности по требованию о  признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование акционера, обратившегося с иском  о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не  доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту  рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения  данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать  о ее совершении с нарушением предусмотренных  настоящим Федеральным законом  требований к ней.

7. Положения  настоящей статьи не применяются  к обществам, состоящим из одного  акционера, который одновременно  осуществляет функции единоличного  исполнительного органа.

 

 

72. судебная практика в системе  источников гражданского права

 

Судебная  практика в системе источников ГП.

При анализе  судебной практики как источника  гражданского права необходимо разграничивать два понятия: "судебная практика" и "судебный прецедент". Различие между ними всегда подчеркивали российские правоведы.

Судебная практика может рассматриваться в широком смысле - как синоним судебной деятельности. Нас интересует судебная практика в узком значении - как "выработанные в ходе судебной деятельности правовые положения, определения - дефиниции, правила, указания, которые обладают определенной степенью обобщенности, общепризнанности и (во всяком случае, некоторые из них) обязательности" <9>.

вы теории конституционного права. М., 2005. С. 175.

Пленум Верховного Суда дает разъяснения судам по вопросам применения законодательства. Президиум Верховного Суда рассматривает материалы изучения и обобщения судебной практики. Судебные коллегии Верховного Суда также вырабатывают единообразную практику применения законодательства. Таким образом, с одной стороны, восполняются пробелы в законах (что является правотворческой деятельностью), с другой - достигается определенное единообразие в применении действующего законодательства судами общей юрисдикции.

 

 

     Вконтинентальной, в том числе  в российской, правовой системе  судебный прецедент формально не считается источником права, хотя и у нас велико значение судебной практики.    

 Судебный  прецедент не признается источником гражданского права, поскольку судебные учреждения относятся к числу правоприменительных, а не законодательных органов, и поэтому принятые ими решения и разъяснения не являются нормами права. Они считаются лишь актами применения права, носят прецедентный характер, относятся к конкретному делу в отношении его участников, а не для всех субъектов предпринимательской деятельности.     

 Под судебной  и арбитражной практикой понимают:   

 • решения  и определения «низовых судов»  общей компетенции и арбитражных судов; 
   • постановления Пленумов Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ.     

 Значение  судебной практики:  

- решения низовых и арбитражных судов обязательны лишь для участвующих в конкретном деле сторон; 
   - постановления Судебных пленумов и Арбитражного суда обязательны для соответствующих органов суда и Арбитражного суда.        

 В таких  случаях разъяснения Пленумов высших судебных и арбитражных органов по применению законодательства могут приобретать и фактически приобретают характер дополнительного источника гражданского права.    

 Высшие органы  этих судебных систем — Пленумы — наделены правом давать нижестоящим судам руководящие разъяснения о правильном применении норм действующего законодательства, которые имеют форму постановлений.    

 Со ссылкой  на этот практический опыт  в юридической литературе было  высказано мнение о том, что решения судов, формулируемые в общей форме в постановлениях их высших органов по разъяснению норм законодательства, имеют нормативный характер. В дальнейшем было предложено именовать их правоположениями. По существу, это является признанием за постановлениями высших судебных органов свойств дополнительного источника гражданского права (как и других отраслей российского права).    

 Правовое  значение таких разъяснений в  нормах действующего законодательства не определено. Они отражают практику применения высшими судебными инстанциями норм гражданского законодательства, и их следует считать актами судебного толкования норм права.     

 Однако, они  должны учитываться при совершении  гражданско-правовых сделок и  разрешении возникающих имущественных споров. По своему содержанию эти акты выходят за рамки толкования норм гражданского права и имеют более широкое нормативное значение.    

 Сами участники  гражданского оборота начинают  на практике руководствуются  (т.е. определяют для себя права  и обязанности с учетом судебных  решений и разъяснений), с тем, чтобы в дальнейшем не стать правонарушителем. Этого как раз и помогает избежать не сама правовая норма (иногда отсутствующая вообще), а разъяснение и решение суда. Эти судебные акты дают материал для правильного понимания и применения действующих правовых норм и устраняют пробелы в праве. Решения, выносимые судами по конкретным гражданско-правовым спорам и разъяснения судов, таким образом, могут считаться производным идополнительными источником права.

 

 

 

 

73. управление в акционерном обществе

 

Управление  в акционерном обществе основано на четком разграничении функций, прав и обязанностей распорядительных, исполнительных и контрольного органов. К распорядительным относятся общее собрание акционеров и совет директоров, называемый также наблюдательным советом, к исполнительным - правление (или дирекция) и генеральный директор (или директор); контрольным органом является ревизионная комиссия общества, к которой по своим функциям примыкает независимый аудитор или аудиторская фирма, хотя они и не относятся к органам управления общества.

Высшим органом  управления общества является общее  собрание акционеров. Общество обязано  ежегодно проводить годовое общее  собрание акционеров.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

В обществе с  числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав  общества может предусматривать, что  функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Руководство текущей  деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом  общества (директором, генеральным  директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании  устава общества, а также утверждаемого  общим собранием акционеров внутреннего  документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений (ст. 70 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию.

 

 

 

74. правовое положение производственного  кооператива (артели), правовой режим  имущества общества, ответственность  по обязательствам общества

 

Производственным  кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Правовое положение производственных кооперативов определяется ГК РФ, а также Федеральным законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах". Деятельность сельскохозяйственных производственных кооперативов, кроме того, регулируется Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации".

Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его  деятельности юридических лиц. Кооператив является юридическим лицом - коммерческой организацией.

Кооперативы действуют  на основе Конституции Российской Федерации, ГК РФ, принимаемых в соответствии с ними иных федеральных законов, а также нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации  по вопросам совместного ведения, отнесенным к их компетенции в соответствии с Конституцией Российской Федерации.

Кооператив  образуется исключительно по решению  его учредителей. Число членов кооператива  не может быть менее чем пять человек. Членами (участниками) кооператива  могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.

Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его  наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".

В уставе кооператива  должны определяться:

1) фирменное  наименование кооператива;

2) место его  нахождения;

3) условия о  размере паевых взносов членов кооператива;

4) о составе  и порядке внесения паевых  взносов членами кооператива  и об их ответственности за  нарушение обязательств по внесению  указанных взносов;

5) о характере  и порядке трудового и иного  участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию;

6) о порядке  распределения прибыли и убытков  кооператива;

7) о размере  и об условиях субсидиарной  ответственности членов кооператива  по его долгам;

8) о составе  и компетенции органов управления  кооперативом и порядке принятия  ими решений, в том числе  по вопросам, решения по которым  принимаются единогласно или  квалифицированным большинством  голосов;

9) о порядке  выплаты стоимости пая или  выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе;

10) о порядке  вступления в кооператив новых  членов;

11) о порядке  выхода из кооператива;

12) об основаниях  и о порядке исключения из  членов кооператива; о порядке  образования имущества кооператива;