Переводы и перемещения работников

В таком случае работодатель обязан предложить все возможные вакансии работы, имеющиеся у него в данной местности, на одну из которых по письменному согласию работника возможен его временный перевод.

При отказе работника от перевода либо при отсутствии у работодателя соответствующей работы, работодатель отстраняет такого работника от работы на срок, необходимый для возобновления специального права работника, но не более двух месяцев.

При отсутствии у работодателя вакансий в данной местности, он вправе предложить работнику иную работу в другой местности только в том случае, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями или трудовым договором. 5

2.2 Постоянные переводы

2.2.1 Перевод работника  в связи с перемещением работодателя  в другую местность

В соответствии с частью 1 статьи 72.1 ТК РФ перемещение работника в другую местность вместе с работодателем является переводом работника на другую постоянную работу. В случае принятия работодателем решения о подобном перемещении работник имеет право:

а) отказаться от перемещения;

б) согласиться с перемещением.

В первом случае трудовой договор с работником подлежит прекращению в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 77 ТК РФ. Во втором случае оформляется перевод работника (при условии, что в трудовом договоре было указано местонахождение работодателя, которое изменяется).

ТК РФ не определяет процедуру, по которой работодатель должен информировать работников о своем перемещении в другую местность. Однако перемещение работодателя в другую местность зачастую сопряжено с изменениями определенных сторонами условий трудового договора. Например, в случае, если местонахождение рабочего места работника определено в условиях трудового договора, при изменении определенного сторонами местонахождения рабочего места, применяется процедура, предусмотренная статьей 74 ТК РФ (работник в письменной форме за два месяца предупреждается об изменении местности, в которой находится работодатель, в случае получения согласия работника с переводом в другую местность производится перевод, подписывается дополнительное соглашение к трудовому договору об изменении местонахождения рабочего места, издается приказ о переводе работника (работников) по форме Т-5, Т-5а, вносится запись в трудовую книжку). Во всяком случае, во избежание споров с работниками, целесообразным представляется заблаговременное и письменное доведение до работника решения о своей передислокации в другую местность и предложение перевода в указанную местность.

Необходимо учитывать, что, при согласии работника на перевод, в соответствии с положениями статьи 169 ТК РФ, работодатель обязан будет возместить работнику расходы по переезду и расходы по обустройству на новом месте жительства (в том случае, если работник вынужден будет поменять место жительства). Размер возмещения в этом случае определяется соглашением работника и работодателя.

2.2.2 Перевод работника  по причинам, связанным с изменением  организационных или технологических  условий труда

Согласно положениям статьи 74 ТК РФ, в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. При этом само по себе изменение организационных или технологических условий труда, в частности изменение названия должности, названия структурного подразделения не является переводом, так как не изменяется выполняемая трудовая функция работника, не изменяются и функции структурного подразделения.

Однако при наступлении таких изменений, в случае несогласия работника на продолжение работы в изменившихся условиях, работник имеет право расторгнуть трудовой договор в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 ТК РФ либо оформить перевод на другую имеющуюся у работодателя работу. При этом обязанность предложить перевод на другую имеющуюся работу трудовым законодательством возложена на работодателя. Работодатель обязан в письменной форме предложить работнику либо имеющуюся вакансию, соответствующую квалификации работника, либо имеющуюся нижестоящую вакансию. В случае согласия работника на перевод на другую работу в связи с изменением организационных или технологических условий труда, составляется дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором прописываются все изменения в положении работника, издается приказ (распоряжение) о переводе работника по унифицированной форме № Т-5, на основании приказа (распоряжения) запись о переводе вносится в трудовую книжку. 6

Работник может быть переведен на другую работу в соответствии с положениями ч. 3 ст. 81 ТК РФ и положениями ч. 1 ст. 180 ТК РФ - при проведении работодателем мероприятий по сокращению численности работников организации. При проведении подобных мероприятий, перед увольнением работника, работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Это может быть как работа, соответствующая квалификации работника, так и вакантная нижестоящая или нижеоплачиваемая работа. Может возникнуть вопрос о том, должен ли работодатель также предложить работнику имеющуюся у работодателя вакантную вышестоящую должность или более высокооплачиваемую работу. Представляется, что если работник имеет для выполнения подобной работы достаточную квалификацию, то имеющаяся у работодателя вакантная должность должна быть ему предложена.

В том случае, если работник соглашается на перевод (согласие должно быть выражено в письменной форме), то подлежит оформлению дополнительное соглашение к трудовому договору, составляется приказ о переводе работника с указанием причин перевода, вносится запись в трудовую книжку работника.

Перевод работника (при наличии у работодателя возможности) также осуществляется при возникновении обстоятельств, не зависящих от воли сторон:

- При восстановлении  работника, ранее занимавшего должность  переводимого работника. Такое восстановление  может происходить при признании  судом незаконным увольнения  работника. В таком случае, старый  работник подлежит восстановлению, а работник, занимающий должность - увольнению в соответствии с  пунктом 2 части 1 статьи 83 ТК РФ. Однако  перед увольнением работника, на  работодателя возлагается обязанность  предложить увольняемому работнику  другую имеющуюся у него работу. В случае согласия работника, перевод осуществляется по указанной  выше схеме - составляется дополнительное  соглашение к трудовому договору, приказ о переводе работника  с указанием причины перевода - «в связи с восстановлением  по решению суда/государственной  инспекции труда на работе  работника, ранее выполнявшего данную  работу», вносится запись в трудовую  книжку.

- При дисквалификации  работника (в качестве административного  наказания), лишении его специального  права (например, на управление транспортным  средством), прекращении допуска  работника к государственной  тайне. При наступлении вышеперечисленных  обстоятельств, работодатель перед  увольнением обязан предложить  работнику перевод на другую  работу. В случае согласия работника  осуществляется перевод, оформляемый  дополнительным соглашением, приказом  о переводе и внесением записи  в трудовую книжку.

- На работодателя  возлагается обязанность перевести  работника, а работник имеет право  требовать перевода в случае, если в результате аттестации  выявилось, что работник не соответствует  занимаемой должности или выполняемой  работе. Это правило применяется  и в том случае, если в установленном  законом порядке подтверждена  недостаточная квалификация работника. Работодатель обязан в письменной  форме предложить работнику имеющуюся  в его распоряжении работу, соответствующую  квалификации работника. Предложение  работодателя, как и согласие  работника на перевод должно  быть выражено в письменной  форме - либо путем составления  отдельного документа, либо путем  совершения записи в предложении  о переводе. Затем заключается  дополнительное соглашение, издается  приказ и вносится запись в  трудовую книжку.

2.2.3 Перевод на постоянную работу в другую организацию

Работник может быть переведен на постоянную работу к другому работодателю. Перевестись на работу в другую организацию работник может как по собственному желанию, так и по инициативе одного из работодателей. В каждой из этих ситуаций разрывается один трудовой договор и заключается новый. Для перевода на постоянную работу в другую организацию, безусловно, необходимо согласие работника. В качестве согласия на перевод может рассматриваться письменное заявление работника об увольнении в связи с переводом в другую организацию (п. 5 ст. 77 ТК РФ).

Часто задают вопрос: зачем «переводиться», если можно просто уволиться с одного места работы и устроиться на другое?

Предположим, что человек уже ушел со старого места работы, а предприятие, ранее предлагавшее ему вакансию, передумало и отказало в приеме на работу. Именно поэтому Трудовой кодекс предоставляет гражданам возможность обезопасить себя от таких неприятностей. Для этого нужно, во-первых, чтобы приглашение на другую работу было составлено в письменной форме, во-вторых, сотруднику следует приступить к новой работе в течение месяца со дня увольнения. Тогда, в отличие от простого увольнения, при переводе новый работодатель обязан заключить с ним трудовой договор (ст. 64 ТК РФ).

Кроме того, сотруднику, переведенному из другой организации, новое руководство не вправе устанавливать испытательный срок. Это следует из статьи 70 ТК РФ. Если просто уволиться из одной организации и устроиться в другую без перевода, то испытательный срок, скорее всего, назначат.

3. Особенности перевода  работников, работающих в структурных  подразделениях организаций (в том  числе филиалах, представительствах  и т.п.)

Перевод работников, работающих в структурных подразделениях организаций (в том числе филиалах и представительствах организации) в целом аналогичен общему порядку с учетом некоторых особенностей. В частности, необходимо учитывать, что место нахождения работодателя - юридического лица в соответствии с п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) определяется местом его государственной регистрации. В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ обособленные структурные подразделения юридического лица - представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Соответственно перемещение работника из одного структурного подразделения юридического лица в другое (в том числе и из одного филиала в другой), не будет считаться переводом работника в другую местность вместе с работодателем в соответствии с частью 1 статьи 72.1 ТК РФ.

Вместе с тем, если в трудовом договоре работника указано конкретное структурное подразделение (в том числе филиал или представительство), в котором работник работает, перемещение работника из этого структурного подразделения в другое будет считаться изменением определенных сторонами условий трудового договора и переводом.

В соответствии с частью 3 статьи 72.1 ТК РФ не требует согласия работника и не является переводом перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.

Следует помнить о том, что при несоблюдении порядка перевода работника, для работодателя могут наступить следующие негативные последствия.

1) Работодатель  может быть привлечен к административной  ответственности в соответствии  со статьей 5.27 Кодекса Российской  Федерации об административных  правонарушениях за нарушение  законодательства о труде.

2) Работник, в порядке, предусмотренном статьями 391-396 ТК  РФ, может потребовать восстановления  своих нарушенных прав и выплату  компенсации.

При этом работодателю необходимо помнить, что, в соответствии с разъяснениями ПВС № 2, обязанность по представлению доказательств, свидетельствующих о законности перевода или увольнения, лежит на самом работодателе.

Таким образом, при осуществлении переводов, работодателю необходимо тщательно выполнять требования Трудового кодекса РФ и скрупулезно документировать любые свои действия, а также действия работника, в частности, действия по предложению о переводе на другую работу, ознакомление работника с предложением о переводе, согласие работника на перевод, оформление дополнительных соглашений к трудовому договору и издание приказов о переводах. 7

4. Перемещение работников

В ч. 3 ст. 72 ТК РФ сказано о том, что не является переводом на другую работу и не требует согласия работника перемещение его в той же организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение работодателя в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменение трудовой функции и изменения существенных условий трудового договора.

Таким образом, правовое понятие "перемещение работника" отличается от правового понятия "перевод на другую работу" по доказанности следующих юридически значимых обстоятельств.

Во-первых, отсутствия изменений трудовой функции работника. Следовательно, любое изменение трудовой функции работника, то есть специальности, в том числе профессии, квалификации или должности, является переводом на другую работу.

Во-вторых, отсутствия изменений существенных условий трудового договора. Наличие таких изменений доказывает отсутствие перемещения работника.

В-третьих, отсутствия необходимости получать согласие работника на осуществление его перемещения. Доказанность каждого из двух первых обстоятельств позволяет сделать вывод об отсутствии перемещения работника. Третье обстоятельство имеет прикладной характер, поскольку позволяет работодателю осуществлять перемещение работника без его согласия.

Однако получение согласия на перемещение только подтверждает законность действий работодателя. Ведь с согласия работника возможно не только перемещение, но и изменение трудовой функции, а также существенных условий трудового договора, что признается переводом на другую работу. Следовательно, при перемещении работника изменяются несущественные условия его труда.